TAG :商務契約

我都會問，拿著簽完的契約來諮詢的人：「你當時怎麼同意簽這個契約？」
 

經常獲得的答案是：「我不曉得那是什麼意思」、「其實當時沒有看懂」、「以為就是對方說的那樣」。

曾經這麼做、有這樣念頭的人，請把這篇收藏起來。

看不懂條款，比沒簽契約還危險

雖然宣導簽約，是這個粉專的宗旨之一，但比起簽了看不懂的契約，沒簽還比較好。

沒簽約的條件，因為較難舉證，還有協商空間。

但簽了看不懂的條款，等於認同了你看不懂的條款。如果這些條款對你不利，你還是要按照條款履約。

就像簽了賣身契都不知道！

不要假裝看得懂，也不要只聽對方解釋

商務契約上常見，契約文字沒有確實描述實際的合作情形。

我經常鼓勵客戶，看不懂、有任何懷疑，相信你的直覺和閱讀能力，提出來問，問清楚。

對方的回答，盡可能以文字或錄音的方式呈現。

而且建議你，不只要問對方，也要問法律專業者。

經常碰到的情況是，詢問對方時，對方說的跟最終契約「文字」是不一樣的。

一旦發生爭議時，法院實務上，會以「文字」的意思優先判斷。

千萬不要大意了。

簽了就要負責，法官不會同情你

最後，告訴你一個真相。

如果你以「我當時沒有注意看契約條款」、「不懂契約條款的意思」來抗辯，法院是不採納的。

因為成年人要為自己的簽名負責。

沒看、沒看懂就簽約，也是要承擔契約責任。

公司的承辦人請我把「自動續約條款」加進合約。
 

原因是，這樣她就不用一直續約、簽約。

但自動續約條款真的那麼方便？

可不一定。

除了「方便」，你還要考量的是這兩件事：

❶契約是否有定期異動的必要

續約條款的方便，在於契約條件維持不變，可以直接繼續執行。

你簽訂契約性質，受市場影響大，或希望保持議約彈性，就不適合自動續約條款。

常見的例如：

容易受市場、國際情勢影響的產業。

初次合作的對象。

產業內容攸關政策的。

處於授權者地位的，像是授權經銷、授權智慧財產權等。

❷提前通知是否不續約的期限，是否適於管理

自動續約條款通常附有「提前通知的『期限』」，期限各有不同，常見的是一到三個月不等。

如有大量契約，又無妥善的契約管理制度，要確知各契約不續約通知期限，就很不容易。

也會是評估，是否加入自動續約條款的事由之一。

保留自動續約條款的前提下，你可以這麼做：

❶自動續約「有期限」，例如：只自動續約一次。保有定期檢視契約條件的機會。

❷就「特定項目」保留議約空間。像是定價、違約條款、保固條件等。

❸增訂不續約通知期限「後」、契約到期「前」的終止條款。

避免發生，沒有在期限內通知不續約，卻又在契約到期前反悔的情形。

你有經歷過，契約的對方不履約，或履約得很爛很爛的情形嗎？

根據我的經驗，反應大概有三種：

❶生氣但想解決問題

❷屢勸不聽，無奈至極

❸我一定要告死他(激進貌!!!)

你是哪一種呢？留言告訴我哈哈。

不過，遇上這種事，不愉快是正常的。畢竟可能影響營運計劃、增加成本、受到客訴等。

為了趕快解決問題，下列步驟，是你需要知道的：

蒐集、整理違約的證據

一旦有違約情形發生，請務必保留證據。

證據例如：

❶收到貨卻不付款的：到貨簽收單、照片、影片、催告函

❷付款不出貨的：付款證明、催告函

❸要求修改設計超過約定上限的：往來電子郵件、訊息對話截圖、交付的圖稿

❹防水塗層施做完成仍漏水的：漏水照片、測試報告、溝通過程文字截圖或影音

這是釐清對方違約狀態的第一步。

一方面是舉證，另一方面也可能是理解到，自己有疏失，不完全是別人的錯。

拿出你的契約，好好地重新看一次

既然是違約，當然要把一切之本——你們簽署的契約拿出來看。

因為，才會知道，接下來你有多少底氣，可以做多少事。

如果這時發現，你們根本沒簽契約，請先原地哭一下（誤）。

當然，不是沒有解，只是會面臨比較多難關，例如：

他沒有履約，那你們的約是什麼？

他沒有好好履約，那他應該要怎麼做？

他違約，你可以跟他請求什麼？

沒有契約，那有法律規定可以讓你請求嗎？

難關通過了，一樣解得了。

找出「他應該要做什麼、怎麼做」的契約條款，並核對違約的證據

契約找得到履約標準，才有辦法確認你.所.認.為.的.違.約，是不是真.違.約。

有時面臨的困境是，你認為的違約，是你主觀的評價，可是契約上並沒有寫。

舉例來說：

請廠商製作一個符合xx菌種的莓果口味益生菌，後來測試，菌種是符合規格的，也是莓果口味，但嚐起來不太好吃。

查看契約發現，契約上只寫莓果口味，但沒有寫明要求好吃，或要依誰的口味決定好不好吃。

這樣一來，就很難以契約條款，向對方主張違約。

找出「他沒做、做不好」會怎麼樣的契約條款

若很幸運的，確認有違反契約約定的情形，必須找到你.可.以.向.他.主.張.什.麼.權.利。

例如：請求損害賠償、請求違約金、更換新品、修補瑕疵等。

比較常見的誤解是：「只要有違約，就可以請求違約金」。

但實際上，要契約有約定違約金，才可以請求違約金。

如果契約沒有約定違約效果的條款，或沒有約定足夠，就得找找法律上，是否有條文可以讓你請求了。

決定後續作法

以上步驟都準備妥當，就可以來決定後續行動。

你可以這麼做：

❶最首要是確立訴求。就是你最希望對方怎麼做，次要以後的訴求可以排列偏好順位。

❷安排行動順序。常見的行動有：

①發函催告。

②發起協商或調解。

③提告。

④終止合約。

⑤消極擺著，另尋其他合作夥伴。

若你還是毫無頭緒，還有一個選擇——找律師聊聊。

我妹也是從事文創產業，從她身上才發現，越來越多人為自己佈展。一方面把自己的作品集合起來展示，像小型的成果發表會，另一方面也讓粉絲可以參與充滿喜愛角色的展覽。

其中，如果能把一些未曾公開的手稿作為展覽內容，再令人驚喜不過的了。

但是，既然是為別人創作商案的手稿，跟任意使用自己創作的情形又不一樣。

如果你也是文創產業者，或你是創作者，也面臨草稿使用的疑問，請看下去。如果你不是，也分享給你身邊身為創作者的朋友。

商案作品本身的著作權財產權屬於誰

首先，著作權財產權簡單說是指，擁有使用作品的權利，及把作品權利授權出去的權利。

這個權利屬於誰，你要先看看，原先委任設計的契約有沒有規定。若是沒有約定，著作權法規定是由創作者享有作品的著作財產權。

不過根據經驗，如果契約上有寫，大部分是由商案業主擁有作品的著作財產權。

原因很簡單，一方面花錢請人設計的作品，是專為業主需求而生，不適合也不想要別人使用，二方面也為了他對作品的掌控性。

手稿可不可以用，跟它的所有權和著作財產權有關

❶手稿不是交出去的那份商案作品，所以在契約沒有特別約定的情況下，創作者擁有手稿的所有權。

❷你擁有手稿的所有權，還要考量，任意使用會不會侵害商案業主對商案作品的著作財產權。

有看過契約寫明，創作歷程所產生的草稿都包括在商案作品著作財產權範圍內的，那就沒什麼爭議，創作者不能自行展出。

契約沒有寫，或沒有寫清楚商案作品著作財產權包括草稿，當然，解釋上，商案業主的著作財產權就沒有包括商案作品的手稿。理論上是可以自行展出的。

但必須小心的是，契約沒有寫清楚商案作品著作財產權範圍，或手稿的著作財產權歸屬，都存在爭議風險。爭議一來，煩人的不是訴訟結果，而是過程。

但你還要注意，有沒有違反保密義務

除了著作權的議題，在商案設計委託或其他委託創作的合作裡，會在契約約定保密義務。

常見的保密義務，例如，不能揭露創作者的身份。

這樣的情形下，縱使你擁有商案設計手稿的所有權、著作財產權，未經同意下具名公開展出時，還是會違反保密義務。需負上損害賠償或違約金的後果。

最能避免爭議，還是先徵得商案業主的同意

正在看文的你，若是有使用商案作品本身或手稿作為作品集、展覽等公開行為，最好的方法就是在契約裡寫清楚。

你可以這麼做：

❶把商案作品著作財產權的範圍限制清楚，例如：有沒有包含手稿。

❷如果商案作品和手稿的著作財產權歸屬商案業主，你也要在契約上寫明，業主同意授權你使用手稿的目的和範圍。

舉例：你可以為行銷目的，使用手稿在作品集或成果展覽中。

❸保密條款有包括不能具名公開時，你就要斟酌是否要接受。

川普下達關稅政策，儘管後來有開放各國重新談判，暫緩施行，也有發布免責公告，表示部分品項享有免於對等關稅。

現況盤點

首先，很實際的，你必須檢視一下現有契約的執行情況：

❶先確認有無正在或即將受影響的部分。

❷有受影響之虞時，再查找有無相應的契約條款可以用來處理或協談。

如果都沒有相關條款，甚至沒有契約只有訂單，要重新議約就比較困難。

但以川普關稅政策影響全球的情形，有意維繫合作關係的夥伴，還是會有機會接受再次協談。

議約條款

你有機會重新討論契約，或才正要開始談契約時，你可以做的是：增加議約條款。

常見的作法是，在物價、匯率、稅率波動等超過多少百分比時，雙方同意重新議價。也可以其他表準作為議價基準。

雖然仍是需經雙方同意才會談成，至少雙方能依照契約這條款，再次進入議價程序。

不可抗力條款

不可抗力條款經常出現在契約中，但它主要解決，已經發生債務沒法履行的情況。例如，疫情期間突然的鎖國、禁止接觸等，工廠生產不出產品、進出口遲延等。

能夠在訂定時更注意的是，把目前具體可見的因素訂定進去，舉例「關稅政策」、「貿易政策」、「法定傳染病」等。可避免在執行契約時，雙方因為不可抗力因素的定義意見不一。

不過，不可抗力條款的侷限，就是沒辦法作為重新議約的依據。

法律規定的情事變更條文，舉證責任困難

或許你有點Sense，說法律應該有「情事變更」相關規定吧。

我國民法第227條之2，確實是規定因情事變更，非當時所預料，致原契約的效果顯失公平時，可以向法院聲請變更原有的效果。

例如，總經銷未達每年銷售數量，如果是因為疫情所致，可以向法院聲請減少每年銷售下限，或減少違約金懲罰。

不過，實務上，依法主張情事變更的一方必須負舉證責任，也就是最困難之處。

以上面的例子來說，未達銷售數量的原因，可能是行銷失策、產品不佳、契約訂定的目標錯誤、疫情滯銷等，要證明至單一成因，實在不容易。

所以能在契約中明訂相關條款，會比事發時，才利用民法第227條之2或類似情事變更的規定來主張，容易得多。
 
但這樣高度的政策不確定性，對匯率、市場都早成不小影響。

在這樣突如其來的情況，你一定會想：該怎麼因應呢？

近期遇到不少自雇者或中小企業來諮詢契約。

他們共同的情況都是，契約的對方是規模比他們大的公司或企業，而面臨下面幾個窘境：

❶契約不平等

❷對方不太接受他們修改契約的意見

❸他們卻還是很想拿下這個合作案

到底該怎麼辦呢？

契約還是要好好審閱

曾經有客戶說：「沒辦法商議，幹嘛還看那麼仔細。」哇不行啦，請看，要看，拜託仔細看！

要仔細看的原因有三個：

❶知道在這份契約下，你要做什麼

契約裡面規定你要做的事情，是不是你能做的、做不做得到對方要求的標準，是你首先必須評估的。

如果依現在的能力做不到，例如沒有足夠的技術、有技術但人力或設備不足等，表示你一定會違約啊。

❷知道你如果做不到，要承擔的風險有哪些

如果自己有違約的可能，違約效果是什麼、是否能夠承擔？

舉例，沒有在期限內完成100件成品，需要賠償對方報酬10倍的懲罰性違約金，你才能評估有沒有能力支付、願不願意受這樣的違約處罰。

❸如果對方違約，他要賠償你多少，才能補償到你的損失和不方便

以保密義務舉例。你為了這個合作，提供給對方很多商業上的機密資料。如果對方洩密了，結果契約上沒有寫違約效果，或需要你自己舉證損失，你可以接受嗎。還是，你認為應該要加上懲罰性違約金。

都沒看就簽，就像自己被賣了都不知道。

縱使對方不一定會接受修改意見，但還是要提出商議

你會問：「對方那麼強大，看起來就不會理我」、「提議了也不會改，還需要提出嗎？」但你不知道的是，提出商議的意義有二：

❶提了有機會，不提就完全沒有商議機會

說一個真實故事。我有一個客人，跟一個知名的國際公司合作，合作項目大概有共識了，但契約條款太偏頗了，客戶實在無法接受。

於是，我跟他們討論出影響最重大的幾個條款，搭配商業慣例和法律概念，以合理性來向對方說明不認同的原由。中間很多次被對方打回票，但最後對方居然做了部分妥協！

有試有機會。

❷提出代表你地位上沒有顯低於對方

依我的觀察，越是把自己看得很小，反而越讓對方認為你好講話，可以對你強勢。

而對契約提出意見商議，就是一個你把對方看成平起平坐的做法。大不了被打槍而已。契約商議本來就是同意與拒絕來往的過程，也沒什麼特別。

如果你還是覺得很害羞，教你一招：你可以問問題。

把有疑問的、認為不合理的都提出來詢問，讓對方知道你不是隨便的。

對方為你解釋訂定的原因、合理性，在解釋的當中，如果有對方講起來很牽強的地方，可能就會是商議的切入點。

反問自己，如果違反契約條款，是否承擔得起成本或賠償

如果對方就真的真的，對於你的修改提議不動如山，你最後要思考的是：

❶自己違約時，能不能承擔賠償金額；對方違約時，你能不能承擔對方不賠償的成本。

❷你想要在這個合作中獲得金錢以外的經歷、名聲等，有沒有大於你要承擔的賠償或成本。

想過一輪之後，認為自己可以承擔，就簽下去吧。但如果風險的成本太高了，縱使是一個好的機會，也需要放手。或者說，也不能稱為是一個好機會了。

果殼在Threads上發了一篇「用ChatGPT寫律師書狀：文組地獄來了」的文（連結放留言），這篇文大意是：
利用GPT 4o模式撰寫訴狀，生出了一份堪用的書狀。他發現：

❶市場不需要這麼多律師了。

❷律師函、存證信函這種簡單工作，可以立馬完成。

❸未來大型律所，可能要裁員了

獲得了非常大的迴響，很多人分享了律師不會被AI取代的原因。

不可否認的，律師是人，人本來就有許多AI無法取代的特質和能力，例如：人性、信賴度、創意性、客製性等。

但剛好昨天看到Lawsnote DocPei快速生成、審閱契約的網站，究竟律師的「撰寫、審閱功能」到底會不會被AI取代呢？

我認為短期內不會。以一個AI外行人的角度，觀察原因如下：

法律專業的人比較能給予足夠明確的指令，生成符合需求的文件

在果殼那篇Threads及留言回覆，他花了很多時和思考間給予指令（持續調教、修改、請他用最高法院判決結構及語氣撰寫等），並不是隨意丟入訴求，就生成一個所謂「堪用」的書狀。

從這樣的過程可知，如果不是法律專業，甚至沒有律師背景，恐怕沒能給予正確指令，以達到生成符合需求，又切合法律的文件。

沒有法律專業的人較無法辨別生成結果，而知道哪裡需要調整

前幾天法顧客戶的承辦人提供一份ChatGPT做成的契約審閱意見，讓我參考。

我第一次看，覺得內容有模有樣、四平八穩。第二次看，卻發現內容細節沒有切中要點，意見很多但沒有結論。但客戶說他看過內容了，覺得跟他的意見差不多。

不禁懷疑，如果不是律師，對於AI生成後的成果，是不具備辨識能力的。

如果有訓練好的AI可做到律師撰寫、審閱的功能，讓人信任也需要時間

果殼那篇Threads留言中，有一則提到對生成結果的信任問題。

目前，大部分的人還有以「信賴」決定「認同」的習慣，AI生成的結果何時取得人們的信賴，還有一段路要走。

外加有一個有趣的點！Lawsnote DocPei快速生成、審閱契約的網站服務中，還是提供了一個「律師審閱服務——客製化契約方案」的選項。這可以說，也是理解律師的客製功能，及順應AI還無法完全取代律的趨
勢。

你的想法呢

你認同我的觀點嗎？

你的工作有被AI取代的可能嗎？

之後想試試公開檢視透過AI生成的契約或書狀。你們會有興趣嗎。

請分享給對AI取代工作的議題有興趣的朋友。

公司承辦人拿著我的修改意見說，對方表示：「這條款文字確實把甲方和乙方的權利義務寫反，但是修改要上簽呈，很麻煩，會延展整個簽約的期程，反正這條款不是核心條件，希望維持原狀」。

問我是不是就不要改了。

影響簽約進度，確實是一個關鍵句，畢竟牽一髮動全身，簽約延後，後續的計畫也連帶推遲。

條款確實也不是核心條件，可是，不對的條款，就是跟實際情況不符，怎麼知道未來會不會成為爭議的來源呢。

身為公司法律顧問的我，實在非常為難。

後來的決定是：要改。

我是這樣思考的：

記載錯誤是很嚴重的，要改，就算不是核心條件

甲方和乙方的權利義務寫反了，是事實錯誤，會讓甲方或乙方喪失原本應有的權利和義務。

雖然不是核心條件，也是契約條款之一，雙方按照履約的依據，錯的條款沒辦法執行。

不怕大家都看得出來的錯誤，只怕有人利用了這個錯誤

甲方和乙方的權利義務寫反，是大家仔細一看就看得出來的錯誤，只要雙方有個共識、自行代換一下就可以正確理解。

但文字就寫在那裡，如果遇到有心的一方，利用錯誤的條款文字做文章，就不好了。

例如，甲方是交貨方，乙方是付款方，原本應該是甲方在乙方沒付款時，可以罰乙方遲延付款違約金，結果寫成乙方在甲方沒有付款時，可以罰甲方遲延付款違約金。造成甲方喪失對乙方請求遲延付款違約金的權

利。

當甲方要請求乙方遲延付款違約金時，乙方若是說「不，依契約甲方沒有這個權利」，也不是不可以，因為契約確實是這麼寫的。

對方寫錯了，麻煩和遲延的責任要多承擔一些

當對方提出了很麻煩、不要改的要求，善良的你可能先想的是：「哎呀，好像真的會很麻煩」、「執意修改是不是很找麻煩」、「會不會對方就不想跟我們做生意了」、「簽約延後，確實推遲的原訂計劃，也會影

響公司」。

但想到這裡，請先暫停，想想自己的權益：

❶對方寫錯了，他修改要跑簽呈，程序麻煩的是他，不應該是我呀。

❷對方的錯誤徒增修改的流程，或許可以要求他加快程序，不至於影響原訂計劃。

在對方失誤的利基點上，開口要求是合理的。儘管未必成功，但有時權利是要來的，沒有開口就沒有機會。如果對方拒絕，就遲延問題，再來想其他辦法也不遲。

最終，結果如何？

因為我的堅持，公司承辦人沒有妥協，而持續與對方溝通。

而且承辦人最後還談到對方願意想辦法在不影響原訂計劃的情形下，更正契約條款。