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前陣子講座結束，收到當天錄影剪輯的短影音。

預計放在主辦公司的社群宣傳。

他剪輯得真好，集結該場講座的精華。

只是沒有事先告知。

我趕緊詢問案例所提到客戶（儘管已經把故事編輯過），他仍沒有意願將故事以影片方式公開。

最終沒有上架。

可惜了拍攝和剪輯的同仁。

講座或活動經錄影，再剪輯成短影音宣傳，現在越來越常見。

但牽涉的是著作權、肖像權等議題。

我通常會請客戶務必以書面確認（簽契約/同意書）以下事項：

❶｜有拍攝需求要事前徵得同意

講述或表演本身就是一個著作。

有拍攝，就有影音留存，就有著作被重複播放的可能。

從法律面，創作的人有權利決定，著作是否可以影片的形式，公開呈現或被拷貝複製重播（這就是著作權的保護）。

另一方面，這也涉及報價、內容編排、舉例等。

甚至需要再徵得其他相關人的同意。

❷｜同意拍攝的用途和範圍

我認為重要的項目有：

· 全部或部分錄影

· 可否使用聲音或只能有畫面

· 在哪裡使用，特定社群而已或任何公開平台

· 拍攝後剪輯，是否需要再經過被拍的人確認

· 有無額外費用

以上❶和❷，主要是涉及肖像權，和「講座或表演」本身的著作權。

❸｜拍攝和剪輯的「影片」是誰的

拍攝及剪輯後的影片也具有著作權。

擁有著作權的人，有權決定影片未來的使用。

所以也要講清楚。

當然，拍攝和剪輯影片的著作權人，也不是愛怎麼用就怎麼用。

因為同時涉及肖像權，和講座本身的著作權，用途和使用範圍也要是被拍攝的人同意為前提。

雖然拍攝和剪輯影片是現今再平常不過的事。

但拍攝到別人，就不是理所當然。

尤其講座或表演都是創作者的心血結晶，是有價值的。

公開免費宣傳固然有行銷效果，但也可能折價了他的價值。

別讓這小事，犯法了，還影響合作心情和互信基礎。

前陣子在threads上看到一篇貼文。

他把親友的契約貼上去，請threads上的律師幫忙看一下。

結果下面留言區砲聲隆隆（被律師們電爆）。

審閱契約花的專業與心力，堪比訴訟，有時甚至比打訴訟還燒腦。

以我自己為例，審閱一份契約，流程是這樣的：

❶｜現有內容是否適合

①每一份契約，我至少會讀兩遍以上。

第一次是泛讀，大概知道整份契約的架構和重點。

第二次以上是精讀，仔細斟酌每個段落和字句。

②我會了解客戶在契約裡面的角色和需求。

這個會決定，看契約的立場是什麼。

然後全力去看，現有的契約內容是否符合我方的的立場。

題外話，我認為看契約一定要有立場，才看得出對自己是有利還是不利。

要先能認知道不利的地方在哪裡，至於要修改，還是承擔不利益，都可以再決定。

千萬不要想說，怕只顧自己的利益，契約變得太偏頗，對方就不跟自己簽約了。

我看過太多例子，契約雙方在口頭討論的時候，都說著互相互相，但是契約條款可是都只照顧自己啊！

③我會指出不符合或不利於我方立場的條款。

同時也會提出說明，包括：

· 不利的原因

· 建議調整的方式和文字

· 一定要改

· 不一定要改，改與不改的差異

這樣可以讓客戶和對方都了解到意見緣由，方便客戶內部決策參考，或實際去議約時和對方溝通。

❷｜現有內容是否缺漏

這是一般人自己審閱契約時，最不容易察覺。

因為是從零到有！而且很吃經驗！

我通常會依照契約的性質，在心中跑一遍契約合作案的過程。

去思考對我方來說，還有什麼環節，需要被注意、被保護，而目前還沒有被寫在契約裡。

就再把它加進去。

❸｜有無錯字等基本資訊的錯誤

最後，再重讀一遍，包含建議的契約內容。

檢查看看有無不順或邏輯錯誤、遺漏、資訊錯誤的地方。

也會再看看格式、段落編排是否適合閱讀。

再調整一下，才完成一份契約的審閱。

真的不是隨便看看就好。

診所的小編計畫在公開的臉書粉專舉辦活動，抽獎送免費獎品。

活動的獎品跟診所就診無關。

貼文的內容也跟行銷診所本身無關。

這樣還會違反醫療費嗎？

客戶問我。

跟律師事務所一樣，醫療院所的廣告與招攬，不能隨心所欲。

因為醫療法規定，不能以「不正方法」招攬病人。

就是指以給予折扣、優惠、免費、先治療後付款等誘因，使病人前往就診。

這多數人已經知道。

也都會避免在行銷上，讓「贈品」與「前來就診」直接關聯。

但現在的題目是，「抽獎活動」跟「前來就診」沒有直接關係。

會不會違反醫療，我參考主管機關的解釋、過去的案例，和我的觀察，會有以下判斷依據：

❶｜有免費贈品活動

至於贈品跟來就診與否，或就診費用，有沒有牽連，我認為都沒有關係。

❷｜張貼活動的平台有診所資訊

粉絲專頁會有的診所名稱、地址、醫療項目等，都算是這裡的診所資訊。

❸｜活動資訊是公開、可由不特定人任意分享和參加

若同時具備以上特徵，表示：

任何人都可以透過瀏覽到宣傳活動的頁面，甚至實際參與活動，而認識這一間診所。

就達到曝光、行銷診所，進而招攬病人，而違規。

舉個訴願被駁回的案件。

他在診所的官方網站上舉辦徵文活動，目的是母親節表達感恩。

但主管機關認為違法招攬病人，原因是：

· 活動有抽獎行為。

· 官方網站公開且有診所資訊。

· 你足夠透過公開方式，讓不特定的人知道活動。

· 官網上也有健康檢查優惠的資訊。

當然，行銷專案是否構成違法，或要怎麼樣避開違法的可能，還是有一些方法。

但就要看具體的情況，和行銷部門充分討論，才能達到行銷效果，又不會違法的成功案例。

我有很多跨業合作的專案。

形態多是共同服務一個客戶，或共同完成一個專案。

剛結束一個很爛的合作案。

爛的不是案子本身，也不是客戶，而是合作的人。

案子最終是半途終止委任。

我也鬆一口氣。

但跟很好的合作一比，順暢和成效真的差很多。

我心目中好的跨業合作，有幾個心得：

❶｜什麼時候該讓另一個專業進來

越早越好。

預先看見需求的時候，是最好的。

如果無法預見，至少需求一出現時，就讓另一個專業進來。

例如：客戶有成立公司的需要，但業務內容比較複雜，在預備成立前，就可以讓會計和法律方面的專家加入規劃。

最難合作情況是，客戶已經在他的能力範圍之外，先嘗試了一些做法。

或一方先開始進行。

到無法處理時，才由專家介入，能夠協助的空間就可能受限。

❷｜彼此的界線在哪裡

這裡的界線指的是責任。

客戶獨佔性的部分，我會在下一個分類來說。

合作的方式有很多，有單純引薦、有分工合作。

必須堅守雙方約好的責任範圍。

以我自己碰過的例子來說：

我與公益團體合作講座。

我準備議題，他們以非法律專業回饋意見，和準備活動細節。

不斷討論、不斷修改，互相搭配。

但都不會超過各自專業的責任範圍。

最終結果非常不錯。

再舉一個例子，是顧問帶他的客戶來尋求法律幫助。

他負責照顧、按捺客戶，我因此得以專心負責專業。

但他絕不會跨足提出法律意見，我也不會強行介入他與他客戶交陪的方式。

過程中，客戶信任我，也感謝他的推薦。

最糟糕的，是逾越各自的責任範疇。

單純引薦的，卻一直出一張嘴指使；

分工合作的，卻只是擺爛，或又越界下指令叫別人做。

這樣下來，內部的合作氣氛很差不說，客戶搞不清楚要聽誰的，對客戶權利沒加到分，可能還扣分。

❸｜客戶關係怎麼被保護

我想說的有兩個面向：

一是客戶信賴，二是客戶的獨佔性。

①客戶信賴是仰賴合作的各方合作而來。

既然是合作，大家就是一個team。

內部聯繫、互相支應是必要的。

例如：

幫客戶做資產規劃時，委請仲介幫忙不動產的部分。

我們都會保持聯繫。

交接對於客戶的了解、需求、特殊情況。

仲介也會定期回報進度。

這樣兩邊才能保持相當品質的服務。

當然，有些人習慣單打獨鬥，各自表現。

盡力讓自己的閃亮處被看到，人之常情，可以理解。

但我認為，在合作關係下，把共同的成果做好，一起得到客戶好的回饋，才是合作的真諦。

不然，維持一人努力就好啦。

②再來是客戶獨佔性。

有些合作是帶著既有業務，去尋求合作。

有人會擔心，在合作關係中，客戶被搶走。

選擇誠信的合作夥伴，自然是第一要務。

不過有時還是會看走眼。

約定責任範圍是好方法之一。

例如：

單一聯繫窗口負責聯繫；

成立合作群組互相監督等。

如果發現合作夥伴沒有誠信、無法配合，

甚至嚴重影響合作過程，和客戶權益，就盡快斬斷。

但從另一個角度。

自己的角色做到最好，無人可取代地步，才是真正正向的心態。

既要合作，又怕客戶被搶走。

藏東藏西、綁手綁腳。

結果就是無法做出客戶滿意的成果。

昨天客戶寄一份委任契約，說要給一位主管簽的。

開信才瀏覽一下。

就立刻跟她約開會。

確認高階主管的實際聘用方式。

和她是否真正理解，委任和勞動契約的差別。

其實，不是我雞婆。

是先前碰過不少，「聽說」高階主管可以用委任的，就能不適用勞基法的說法。

但事實上，勞基法的立法者和法院的判斷，也不是省油的燈

無論契約標題叫什麼、稱呼叫勞工還是受任人、薪資高低、職位名稱。

高階主管跟公司之間，是否適用勞基法，取決於有無「從屬性」。

具有從屬關係的，是勞動契約關係；反之，則是委任關係。

而從屬性在法條上沒有規定。

但在判決實務上，有明確的判斷方式，和逐漸具體的事例：

❶｜對工作沒有自主性（人格從屬性）

需要接受雇主的指揮、監督。比較常見的例子是：

· 有固定上班時間

· 上下班要打卡

· 需要接受考核

· 要按照公司規定的工作規矩

· 接受工作指派

❷｜沒有獨立決定權（組織從屬性）

只是公司組織中的一顆齒輪，跟其他員工共同完成公司的成果。

通常不具有獨立的決定權，或小範圍的決定權而已。

❸｜為公司的營業而工作（經濟從屬性）

因為不是為自己的營利勞動，所以不需負擔公司的盈虧。

例如：

· 要去公司上班、加班，才有薪水和加班費

· 獎金是依據公司規定和決定發放

舉幾個法院判斷的例子：

· 上班不用打卡，也不用按照規定請假

· 對自己部門有決定權，對別的部分的事務、人事也· · 有審閱權、任用權

· 月薪很高，且支付部分費用享有使用公司租賃車福利

➜委任契約

· 擔任業務窗口，需親自負責聯繫客戶、接單等工作

· 僅做好主管交辦的工作

· 月領工資

· 跟其他同事分工完成公司事務

➜勞動契約

· 擔任人資暨行政管理處處長

· 雖有部分核決權限，仍需定期接受考評

· 須遵守公司工作規則

· 領固定薪水

➜勞動契約

· 擔任副總經理

· 上下班免打卡

· 沒有要求上班工時

· 有核決一般費用、零用金請款單

· 曾代表公司簽署保密同意書

➜委任契約

回到客戶。

通話的時候，她說她知道這個差別。

她告訴我，那位主管負責很大一塊業務且有決策權。

需要承擔業績，業績直接影響她的報酬高低。

沒有無固定上下班時間和打卡需求等。

性質確實符合委任契約關係。

好在她是真正知道委任的意義，做適合公司的安排。

如果為了規避責任，真相是，很難完全避開現行實務上的判斷。

朋友創立了一個AI影音平台。

請我幫他草擬隱私權條款和使用者條款。

那是一個讓影音創作變得簡單又有美感的產品。

他跟我分享了設計的過程、邏輯和使用方法。

後來，他分享在準備產品的時候，也觀察到一些AI法律產品。

於是問我，這樣的AI產品對律師產業有沒有影響。

目前來說，我還沒有受到直接的影響。

而且觀察到幾個情況：

❶｜一般民眾還沒有辨別AI成品專業程度的能力和信心

今天剛好碰到以前的客戶，丟了AI搜尋結果詢問我是否正確。

這是在AI走入日常之後，越來越常見的例子。

一鍵輸入，就可以得到結果。

但這個結果是不是真的，民眾似乎還是感到疑惑、擔憂。

尤其是原本須經由考試取得專業資格的領域。

像是法律。

寫程式、繪圖、剪輯或許可以透過經驗，判斷成果是否如你所願。

但是法條規範、實務經驗、法律判斷，未必是能依照一般經驗能評斷的。

而且，縱使為法律專門設計的AI工具產品，我認為也會遇到一樣的問題。

我問朋友，怎麼不使用網路上看到的AI撰寫契約產品，替他寫隱私權條款和使用權條款？

他說，他不敢。

這讓我發現，「具備專業」到「令人信賴的專業」有段距離。

現在的AI，還在正確性的優化過程中。

有時正確性，確實令人堪慮。

但未來的AI，可能已經提升正確率，也還會面臨如何讓人信賴它足夠正確、專業的議題。

❷｜最上層的思維、策略、客製化創造者不會被取代

跟朋友討論到他的產品。

他利用專業和經驗，把腳本、剪輯模組化，讓人可以輕鬆點選、使用、生成成品。

同時也提供客製化的選項，未來還是想引導至真人服務做更深度、複雜的客製化。

低階、低規格、低成本的成品，可以透過AI自己做成。

但無法取代高階、高規格、高成本、更高品質的成品。

我對法律AI產品的觀察，也是一樣。

法律AI產品提供價格低廉的方案，給預算有限、需求簡單的人。

我發現，這類產品方案中，仍提供由真實律師顧問諮詢、服務的選項。

顯示了就算是法律AI產品的創造者，也看到律師或其他法律專業者的服務還有市場需求。

並不會完全被AI取代。

不過，這也意味著，如果律師定位在低客製化、低度判斷或策略的業務時，會最先被AI取代。

❸｜有助於本身具備專業者

回應第一點講到的，民眾還沒有辨別AI產品專業程度的能力和信心。

但專業者有。

AI產品很適合成為專業者的助力。

近期有不少法律AI產品，有些以律師作為客群、推廣對象，我認為是聰明的。

客戶收到存證信函。

裡面洋洋灑灑寫著對服務的不滿意。

最後請求客戶給付高額的賠償金。

客戶越讀越生氣，因為上面所說加油添醋，不是事實。

急著想寫信回應，並且把證據附上去打臉對方。

你有過這種經驗嗎？

對方除了客人，還可能是合作廠商；

不滿意的服務，也可能是商品；

高額賠償金可能是要求退貨、其他客訴等。

但我阻止了他。

在進到訴訟階段之前，不要任意把證據提供給對方。

原因是這樣的：

❶｜提出證據未必就能說服對方

很多客戶認為，一旦丟出證據，對方就會被說服、讓紛爭告一段落。

但我的經驗是，對方通常不會因此停止主張。

先不論證據是不是真的對自己有利。（有時是自以為的完美證據，事實上不是，根本不足證明）

雙方就是觀點不同，才會發生爭議。

在尚未訴訟之前，也沒有法官居間判斷。

對方沒有理由要接受你意見和證據見解。

最終，演變成各說各話。

既然丟出證據未必能說服對方，

不如留一手保留協商彈性，或留待未來訴訟時，法官判斷。

❷｜壞了協商的契機

發生爭執時，先以書面通知的，通常有協商意願。

但提出完整的證據，很常有以下情況：

一是激怒對方。

例如，客訴內容是服務態度不佳。

結果在枝微末節之處，提出證據反駁，反而讓對方更不滿意回應方式。

導致拒絕繼續溝通。

二是證據一翻兩瞪眼，沒有協商彈性。

舉例，向合作廠商請求賠償。

提出證據前，雙方都還在猜測彼此的底線，或實際損害。

因為各自處於摸索和盤算，有機會在實際證據顯示的金額範圍外討論。

更有可能談到高於期望值的結果。

一旦揭露證據，實際損害一覽無遺。

結論就不同了。

很少對方在得知單據有五十萬元時，仍同意以一倍的金額和解。

❸｜影響未來訴訟主張的空間

假設證據全都揭露給對方，對應證據的說辭，應該是都說過、說完了。

如果說錯，很難轉圜。

而且攻防武器全都讓對方看光。

訴訟策略可調整的範圍就比較小。

舉例來說，某一段訊息中，確實曾經承認產品瑕疵的過錯。

訴訟前已毫無篩選的提出給對方。

則訴訟時，就很難無視自己承認的產品瑕疵。

如果當初有把選擇性提出，或許對方沒有發現，甚至可以避開這些證據。

回到客戶遇上的事情。

我拉住客戶，阻止立刻想把證據砸在對方臉上的衝動。

建議他先簡單回覆對方。

例如否認哪些事實，或願意釋出的善意有哪些。

不要檢附證據，先看看對方的反應再說。

後來，過程中有提出一些證明，但都是在評估過的提出。

透過策略，一推一拉，促使他們真的坐下來談。

得到理想中的結果。

有網友在threads上貼圖文，顯示「國家地理服飾肉搜顧客」。

原來是他買了一件國家地理雜誌的外套，商品有問題想退貨。

聯絡客服未果，向消基會申訴，但等不及申訴處理就穿出國。

後來店家客服回信，檢附原po的IG限動表示，外套已經使用過了。

但店家「肉搜」及使用所得的資料作為證據，不行嗎？

從法律面，要看店家對顧客個資的蒐集及利用，是否符合個資法。

❶｜首先，顧客出遊照片是個資

從貼文的照片裡，有看到的那張限動截圖是一張正面的合照。

包括個人的特徵、社會活動等可以辨識個人的資料。

❷｜肉搜IG限動並用來舉證，合法嗎？

肉搜的意思，對應個資法上的用詞，是「蒐集」。

用來舉證，會是個資法上說的「利用」。

無論是蒐集或利用，都需要有正當特定目的。

有法院認為，把個資在訴訟中用來舉證，是依照民事訴訟法舉證責任的規定的行為。

屬於個資法上，正當的特定目的。

因此，以同樣的邏輯來看，截圖公開的IG限動去舉證，應該也是合法的。

❸｜合法卻仍那麼多人留言支持貼文？

明明依法蒐集證據舉證，原po也確實穿過商品了，而且店家在文末也詢問要如何協商。

原po聽起來比較沒道理，卻那麼多支持留言。

我剛開始很疑惑。

後來看完留言，我認為原因之一。

是店家把蒐集到的證據，在不對的時候使用。

（當然，我知道還有很多可討論的面向）

如果店家原意是釋出善意，拿出截圖則完全違背善意，當然惹得顧客不高興；

如果店家本來就不打算退貨或協商，已經不符顧客的意，還拿截圖來說，顧客更不高興。

這麼貿然拿出證據，好處實在不多啊。

我的經驗是，除非訴訟開打，不要輕易提出證據。

尤其是有協商意願的時候。

你想知道為什麼嗎？

下一篇來講。

年前陸續諮詢了幾件軟體侵權的案件。

不約而同都討論到一個問題：

公司可否主張是員工的個人行為？

以我的經驗，在跟軟體商協商前或正在協商的階段，可以。

協商嘛，重在解決問題。

公司盡可能降低或免除責任，是必須的。

但如果案件進到訴訟，「員工個人行為」的主張，就不那麼容易成功了。

從法院的刑事判決，可以看出一些重點：

❶｜課予公司較高的監督義務

法院認為監督義務必須是實質的。

有些公司很經常會在聘僱契約、工作規則上，標註「禁止使用盜版軟體」等內容。

但你猜，這樣的條款能完全規避公司的責任嗎？

答案是No。

有法院判決寫道：

①員工就是公司的手足，員工的錯誤理應歸咎公司。

②聘僱契約或工作規則是提醒員工，不是免除公司的責任。

❷｜負責人實質監督的可能性

大部分的判決都很容易認定，負責人貴為公司代表人，都會知道，甚至授權員工使用盜版軟體。

常見是利用員工證人、簽呈等內部文件來判斷。

只有非常少的法院案例，認定負責人是無罪的。

其中的原因，是使用盜版行為期間，負責人因為執勤地點和責任範圍，不在該使用盜版的人的地區。

才難得地認為，負責人欠缺監督的可能。

❸｜公司的責任不以跟行為人共犯為必要

著作權法第101條明文規定：

公司的代表人、雇用人，因為執行業務使用盜版軟體時，公司也會被處以罰金。

也就是，只要使用盜版軟體的人是利用在做工作（執行職務），依法公司就需被連坐處罰。

立法的目的，是督促公司對員工的監督和注意義務。

有法院判決還特別解釋，法律條文的設計，公司不需要跟員工有什麼共犯的意思、犯罪故意，就會被連坐處罰。

回到客戶的問題「公司可否主張是員工的個人行為？」

在正式進入訴訟之後，公司的責任很難避免。

也因此，堅持做這樣的答辯，成果可能不如預期。

實際上，任意把員工推出去獻祭，也會降低員工對公司的信賴感。

我就有碰過實際發生的例子。

公司把責任歸咎於員工。

員工就開始對公司的任何行為，感到提心吊膽。

沒多久他們就鬧翻了。

比較好的做法是，被軟體商找上時，再有承認使用盜版軟體的前提下，用「公司」負責的立場去打算。

當然，平時從書面規定、實際督促，建立好監督方式，才是真正的應變之道。

新聞看到，消基會公布，現在社區常用的「智生活」app被檢測出十六項資安漏洞。

真是嚇死，我們社區也是用智生活。

資安漏洞最常面臨的風險，就是使用者/消費者的個資外洩。

然後造成個資當事人收到詐騙資訊，進而遭受詐騙。

甚至因此損失慘重。

前陣子準備個資法講座時，單以個資外洩當關鍵字，隨便找就有很多這樣的新聞！

接到電話，他能具體指出曾經在哪間店消費過。

企圖讓你以為一切是真的，聽從他的指示完成一些行為，取得你的財產。

你一定也碰過這種經驗，只是最終沒有被騙。

我看到因為個資外洩後被詐騙提告的法院判決。

發現，個資法的設計及法院認定上，都賦予外洩個資的企業更高的義務。

❶｜有適當的安全措施由企業舉證

個資法規定，擁有個資的企業，應該採取適當的措施來保護取得的個資，避免個資被竊取、竄改、毀損、滅失或洩漏。

就算委外處理資安的企業，也一樣要負責！

但根據法院實務，企業必須自行舉證「已完成」且「適當」足以保護個資的安全措施。

而且蠻嚴格的。

看到有判決認為：

· 所提資安維護數據在個資本人被詐騙後+資安分析報告顯示有缺漏➜未盡適當安全維護措施

· 直接援引企業向數發部說明資安遭竊的內容➜縱使有資安維護，但確實有資安疏漏

可以看出，資安要做完全，且要有明確的紀錄有多重要。

❷｜個資外洩查明後，以適當方式告知當事人

個資法也有規定，違反個資法導致個資被竊取，企業也要在查明後通知個資當事人。

通知要達什麼程度，依狀況而異。

舉個法院的例子：

泛稱「近日詐騙案件增多」及防詐宣導內容➜未提及個資已遭外洩，未盡個資法上通知義務

❸｜不易或不能證明其實際損害額時仍能請求

一般情形，請求賠償的一方，要對請求金額負舉證責任。

但個資受侵害的損害未必能被證明。

因此，個資法規定，受害者可以就不易或不能證實的損害，每人每件事請求五百元到二萬元的賠償。

同一原因造成損害額超過兩億元時，也不受以上賠償範圍限制。

也就是說，可以不待個資當事人有足夠的舉證，企業還是需要賠償。

而且不再是不痛不癢的賠償上限。

反映企業對資安維護必須重視。

當然，如果以上個資外洩是出於故意，責任範圍又是另外一回事了。

這幾天跟客戶在討論協議書的違約效果。

講到違約金時，他問我：「要怎麼訂違約金？」

這真是每次討論違約條款時，一定被問的問題。

以前剛開始處理契約時，就留給客戶自己去評估。

後來發現，客戶哪知道怎麼評估哈哈。

我就開始研究違約金訂定的依據有哪些。

哪些情況可能被認為顯失公平、會被法院酌減。

跟他們討論訂定方向，或直接訂一個再來跟他們討論。

今天把一些心得跟你分享。

❶｜首先，違約金要寫進契約裡才算數

之前諮詢時有被問過，可不可以請求違約金。

結果看了契約，發現裡面根本沒有寫到違約金。

如果契約沒有約定違約金條款，就沒辦法要求違約金。

❷｜違約金vs懲罰性違約金

你常聽到的違約金，在法律上區分兩種。

一種是一般的違約金，就只稱呼「違約金」。

它代表損害賠償的金額。

像有些損害難以證明，會先約定一個違約金金額，來當作損害賠償的金額。

另一種是懲罰性違約金。

是損害以外的賠償，有額外懲罰的意思。

也就是說，對方違約時，你可以跟他要求「損害賠償」加上「懲罰性違約金」。

寫進契約時，要區分清楚。

❸｜怎樣是合理的違約金

先說，訂一個「合理的」違約金很重要。

除了避免爭議時，被法院減少違約金金額外。

最實際的是，讓對方接受，契約才簽得下來！

怎樣才是合理的違約金呢？

白話說，就是「說得出計算道理的違約金」。

可以參考法院，對「違約行為跟違約金」有無符合比例原則的標準：

· 違約所致的受損情況

· 債務人能履約的話，債權人能享受的利益

· 雙方契約訂定的情況

舉幾個法院的實例，比較清楚：

· 違約金是委任報酬的百分之20➔合理

公司為履行自媒體經營服務，須聘請企劃、剪輯、小編等人力。

有預訂攝影設備的產值能量。

以上不能履約時的成本，約報酬百分之20。

· 健身教練影響公司形象時，違約金50萬元➔酌減

不論違約情節一口價，可能違反比例原則

違規次數只有一次

實際對外影響公司形象的情節較小

· 遲延還款，違約金每月20萬元到第一筆還款金額350萬元➔酌減

借本金700萬元，需還款1000萬元（350萬元+650萬元）

第一筆還款350萬元，已包含本金、利息、違約金，再加上每月違約金20萬元，已超過法定利息

參考締約情形+實際不履約的損害沒那麼多

❹｜你可以這樣訂違約金

這是我覺得比較簡單的做法：

①找一個契約上的金額當作計算違約金的「基準」（例如租金、承攬報酬、買賣價金）。

②參考法院的判斷依據，評估解除或終止契約時，你會損失哪些利益、增加哪些成本等。

③用以上估算，去算成「基準」的倍數或百分比。

④最後再按你訂定違約金的目的，去微調違約金基準的比例。

例如，希望提升嚇阻性、懲罰，比例就再加多一些。

當然，還有很多種訂定違約金的方式。

可以依據實情討論。

在threads上看到一則關於買蛋糕的貼文。

原po跟店家訂購了一個蛋糕，並請店家在蛋糕上繪製動畫角色皮克敏。

取貨當天收到店家致歉訊息，坦承畫得很不好，願意全額退款讓他原po另買蛋糕。

結果原po看了，覺得醜得可愛買下蛋糕。

並對於店家的誠實和誠意給予讚賞，請網友用新台幣下架產品。

我看完這個故事，覺得溫暖。

除了感覺得到原po的善良與情緒穩定外，店家的誠實，是該篇貼文中多數留言網友所讚賞的。

誠實，真的是經營事業和自己，最可貴的。

尤其在資訊爆量，網路社群極易創造假象的現在。

這也是我在協助處理爭議時（包括寫聲明稿、履約協商等），最重要的原則。

目前按照這個方向執行起來，結果都不會太差。

客戶的事業後來都走得很長久。

我的心得是：

❶｜不顛倒是非

我不會對有明確事證的事物，黑的說成白，白說成黑。

爭議發生是要解決，顛倒是非反而把事情弄得複雜，無助於解決問題。

例如客戶在客訴事件中，其中真的在電話中激動地回覆客人。

而且被錄音到（因為有看到過程中錄音）。

這時候我就不會建議客戶堅持否認態度不好。

因為很容易被打臉。

更觸怒他的客人。

結果爭議反而無法解決。

甚至，未來進入法院訴訟，不誠實的說法一旦被發現，主張很難獲得親睞。

當然當然，如果爭議本身還有待調查和釐清，又是另外一回事。

❷｜強調好的部分

比起顛倒是非，我認為可行的做法是：

去強調「做得好的」、「有利的」的地方。

舉例來說。

在協商時，特別堅持我方有利的部分。

在對方沒有提及我方軟肋時，就不會主動在不利的地方開戰場。

不過這跟故意隱瞞重要資訊不同。

隱藏重要交易資訊也算是欺騙的一種啦。

❸｜承擔責任

曾經有客戶說：「誠實說不就要背上責任了？」

但如果做了認為不能誠實說的事，

本來就有必須承擔的責任。

我不是魔術師呀。

責任不會因為透過律師協助，就全部消失。

依我觀察，頂多是移轉到其他方面而已。

像是其他成本增加。

或因為不老實而產生的心理內耗等。

未必比較好。

講一個我自己的例子。

最近發生一次遺漏遞委任狀去閱卷的事情。

知道的當下，真的很崩潰也很自責。

我不發一語在座位上思考許久，也打了很多電話確認好補救措施。

然後硬著頭皮跟客戶說，並且告知可行的處理方式。

好在，客戶願意接受，實際上也沒有造成他的權益受損。

後來想，如果我用了其他原因當理由。

雖然暫時免於客戶的不滿。

未來的各種說法可能還要戰戰兢兢，生怕不小心說溜嘴。

同時對我自己來說，也不會這麼深刻的體悟，來反省和記取教訓。