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臉書社團「我是台中人」有一則貼文的首圖：

「注意！小心這一家店。台中市首創、也是全國第一起『官府認證黑店』」

標題真聳動，成功吸引了我

原來是台中有一間美容店，慣用以「貼貼紙、填問卷為由，將消費者引入店內推銷商品」方式推銷。

依消保法規定，店家應該要書面清楚告知消費者，這類行銷方式屬於「訪問交易」，消費者享有七日內無條件解除交易的權利。

但這間店完全沒做到，且經衛生局屢次限期改善和裁罰之後，依舊故我，申訴案有增無減。

結果，就被被台中市政府認為違規情節重大，在店家門口張貼「消費警訊」。

提醒民眾小心。

❶ 什麼是消費警訊

其實在看到貼文之前，我也不曉得有這個規定。

研究了一下，是《臺中市消費者自治條例》的新規定。

原本有以下行為的企業經營者，可以被公告周知在「網路或媒體上」：

①企業經營者不出席協商

②不履行協商結果

③拒絕依消保法退貨或退費

④違反消保法或自治條例，且消費爭議增加，未妥善處理的企業經營者，

現在，④限期改善未改善時，可以到店家張貼警告公告三十天。

方式可以是張貼、懸掛布條、放置立牌等。

這就是消費警訊。

但搜尋了其他縣市的自治條例，目前只有台中市有這樣的規定。

不曉得其他縣市，未來是否會跟進。

❷被貼消費警訊會如何

在消費警訊公告期間，店家不能撕毀、移動、遮掩公告，阻礙別人查看。

違反的店家，最多可處十萬元罰鍰。

❸ 對店家的影響

實務上，公告周知確實促使不少店家為了聲譽，與消費者交易時，更加小心謹慎、遵守法律。

但像貼文中的美容店，爭議已多如牛毛，是否還能以一般理性店家的視角來看待，我很懷疑。

例如：被處罰罰到爆了，還差那張消費警訊公告嗎？

倒是貼文的留言很有趣，有說直接在公告上寫「黑心」就夠啦哈哈哈。

給了我不同角度的想法。

不管公告尺寸夠不夠大、字是否太多，是不是真的有人會去看、看得懂，而收到警惕。

這則消息透過台中市政府發布新聞稿，媒體傳播、社群轉載、網友留言擴散，貼上官方認證黑心店家的標籤，才是消費警訊最大的後座力。

也是店家在消費議題上，應該更愛惜羽毛的原因。

近期最紅的陸劇《#許我耀眼》，被多位創作者指控，未經他們同意授權，講他們的插畫、攝影等作品，作為劇中的道具、背景、創作參考圖等。

劇組獲悉之後，火速與創作者和解，並達成承諾下架相關內容。創作者也在網路上公開回應，已協商解決。

劇正熱播中，面臨指控、被公開給予負面評價，勢必有損戲劇宣傳。盡速賠償當然有助於止血。

不曉得劇組有沒有進行查證，或怎麼在這麼短的時間內確認侵權和指控對象的真實性。

但至少我知道，不是所有個人或公司都能這麼大氣，負擔得起這樣立刻賠償的方式，來停止事端！

尤其宣傳或活動正鋪天蓋地展開之際，受到突然出現的指控，一般中小企業，甚至規模小至一人公司的你，從商業法務的角度來看，首先最需要關切的是：

「指控是否真實」

❶像《許我耀眼》被指控未經授權，直接在鏡頭畫面中出現原圖的，你需要查證的是：

①鏡頭裡出現的創作是從哪裡來的

②網路上的指控者是否是擁有著作的著作權人

❷像之前我遇過的，是指控行銷或活動創作本身，侵害到原著的，要調查的就更多了：

①指控者是否是「原著」的創作者或合法取得著作權的人

②你的創作與「原著」是否真的有雷同

③你的創作歷程是否有參考其他創作

④有參考其他創作時，所參考到是否來自於「原著」

查證關於指控方的部分，絕對不要吝嗇於向他要求提出證明。因為很多時候，在這一關就很多指控方就中箭落馬了。

如果以上問題答案都是肯定的，才是證實指控是真實的。

如果不是，就表示你跟指控的人還有爭執的空間。

我碰過的經驗，指控的人通常很急，尤其是還存有極大爭議的事件，更是常常逼著在短期間內做決定。

但是調查程序未必急得來。

除非有其他確認真相以外的考量，你不一定跟著對方的節奏來走。

花錢了事、快速阻止爭端是一種做法。找出真相，真有侵權時再來誠意賠償，也是一種方式。

前者未必真正解決爭端和負面影響；

後者所花費的時間也未必比想像中的多。

沉得住氣的是贏家。

最近網友瘋傳「蔡依林九點半睡覺」，被視為圭臬。

讓我想到，在客戶的公司規則中，常見到不少類似的期望性質規定。

當然，不是規定員工晚上要九點半睡覺哈哈。

但諸如：

「出勤前 48 小時不得熬夜」

「員工必須保持正向態度」

「維持公司良好形象」

這樣規定致命缺點，是無法執行，或執行困難：

❶規定不夠明確時，無法遵守及判斷。

規定可以因每個人經歷背景認知差異，而有不同解釋。

等同沒有標準。

例如，正向態度、良好形象、最佳精神狀態是什麼？

每個人心中的定義都不同，員工怎麼遵守？

違規時，因為規定存在爭議，老闆也很難乾脆地處罰。

❷老闆管不到的，就不會被重視。

下班後的私人作息、休閒活動，不是老闆能夠插手。

員工就算出勤前48小時徹夜狂歡，公司以無從知道或查證。

規範根本無法落實，員工就不在意、不遵守。

分享三個，檢視公司規則能不能落實的方法：

❶有沒有明確的衡量標準？

可以從「一個員工的行為，會不會讓二個主管做出不同的判斷？」來想。

❷規範的行為對工作成果有沒有直接關聯嗎？ 如果刪掉，真的會影響營運？

❸員工違反時，你有沒有辦法知道？

三個問題裡，有兩個以上答案是「不確定」或「不敢」，這條規則很容易淪為裝飾。

回到前面的例子，我會這樣改：

把「出勤前 48 小時不得熬夜」，改為「連續準時出勤_次有獎勵」（公司管得到）。

把「員工必須保持正向態度」，改成「主動協助同事完成事項」、「參與公司活動」等正向態度的具體作為。

把「維持公司良好形象」，改成「不能對外散佈公司的不實消息」等具體的維持行為。

越來越多人在經營品牌。

這裡說的品牌，是指個人、公司，成立一個跟個人或公司名稱不一定有關的「品牌」名稱。

例如，我妹的品牌叫「寫情書的人」，但那不是她的本名。

近期開幕的Dream Plaza生活商場，是統一集團旗下的品牌，但不是公司名稱。

最近審閱很多廠商跟品牌的合作契約。

發現不少直接用「品牌名稱」或「品牌帳號」來跟廠商簽約。

但這會出問題！

❶品牌不具法律上的簽約資格

簽署契約，就是要讓雙方為契約負責。

在法律上，被認為可以簽約負責的有：

自然人（個人）

法人（公司）

其他單位（政府單位）

品牌，不屬於上述之一。

它比較像是一個人的綽號。一般不會把綽號理解成是一個正式的名稱，而以綽號簽契約。

❷用品牌簽約會怎樣？

①找不到人為契約負責

品牌是一個名稱，在法律上，不是一個可以以為契約負責的主體。

如果契約上，只有寫品牌名稱，沒有留下任何真實的個人姓名或公司名稱、資料。

當雙方發生履約爭議，會連提告都不知道要告誰。

就像只寫綽號，很多人可以叫這個綽號，唯有綽號背後真實的本名和身分證字號，才是真正能負責的人。

②負責人自行承擔契約責任

有些情況，本來是希望由「公司」來承擔契約責任，卻誤以為品牌就等於公司。

結果，用品牌名稱簽約，並蓋用品牌章，或品牌代表人，在契約上簽署個人姓名。

如果用最簡單的觀念：「契約簽約人，是為契約負責」來判斷。

契約上沒有公司章，很難直接讓公司負責。

在契約上有用印的品牌章，不直接等同公司章，讓公司負責的這條路，會很輾轉崎嶇，也可能不會成功。

最後，真正能夠直接負責的，就會是，有在契約上簽名或蓋章的品牌代理人個人。

多囧。

❸務必留下真實名稱、地址、統一編號或身分證字號

現在合作的聯繫，多是用網路社群、通訊軟體、電子郵件。連電話都很少打了，根本用不到地址。

但記載真實名稱和統一編號、身分證字號，是確保簽約的人真正存在，可以為契約負責。

品牌名稱，或虛擬世界的社群帳號，無法確知它們背後能負責的對象是誰。

同時，地址也是必填。

不然連存證信函，甚至提告，都沒有辦法寄送。

這也是諮詢時，我經常想幫助，卻必須絞盡腦汁才幫助得了的情境。

分享給你。

這幾天有一人工作室來諮詢廠商的契約。

聊著，她順道問我：「我剛創業，也需要準備自己的契約嗎？」

我說：要，當然要。

因為，提出契約的人，就會擁有對合作的主導權。

「甲方」聽過嗎？

我們常稱資方、投資方是甲方，因為他們在合作中，通常扮演提出要求的一方。

也因此認為，他們在交易中具有主導權。

契約也一樣。

自己的契約，所列的條件絕對是對自己最想要、最適合、最有利的。

當你提供自己的契約時，意味著要對方配合你的條件來合作。

對方全盤接受，那太好了，你擁有對合作的絕對主導權。

對方修改了你提出的條件，你還是對合作擁有主導權。

他已經被你所定的條件架構匡住了！

除非要求全部重新商議條件、重寫，不然他也只是在你的條件框架裡修改而已。

變動都不會太大。

合作的架構，大部分還是你想要的樣子。

你可能問，提供自己的契約，但對方也提出他的契約，怎麼辦？

沒關係啊，你可以提議，看過彼此的契約之後，再協議要用哪一份為基礎來調整。

這樣做，你的重要需求和要求，對方會在閱讀契約之後暸解。

而不是被動配合對方契約的要求。

我有一個客戶就是如此。

記得那次，雙方都提出了彼此的保密契約。

原本對方很堅持要用他們的版本，雙方有點僵持不下。

我提議，各自交換彼此的保密契約，再來看哪一份比較適合當底稿修改。

後來，他們選擇了我客戶的版本，不足的部分參考對方的版本補上，衝突的部分就協商決定用哪一個版本。

我曾替一人的甜點店老闆，撰寫他跟業主的客製化商品契約；

幫冷氣師傅，設計他的冷氣裝設和維護保養契約；

幫小規模的公司，草擬屬於他們的加盟契約、供應商契約。

收到的回饋是，除了在議約上擁有比較多的掌控權外，還讓客戶、合作廠商認為，他們公司是有制度的好印象。

這應該也算是額外的Bonus吧！

「為什麼契約的紛爭解決方式，有的寫法院，有的不是？」

「哪個比較好？」

「為什麼要這樣選？」

這是法顧客戶拿著契約，問我的問題。

你也曾經想過這些問題嗎？

最常見的是在法院訴訟解決

你手上拿的契約，絕大多數的紛爭解決方式是去「法院」訴訟。

也就是為什麼，你會看到契約上會有寫，是以哪個法院管轄。

想知道怎麼選擇管轄法院，你可以看上一篇（連結在留言）。

但你在特定的契約裡，也會見到「調解」和「仲裁」的選項

①會特別寫到用「調解」程序的，是在政府的工程採購契約裡。

這裡的調解，跟普通的民事調解不同，是政府採購法特別規定的程序，要去採購申訴審議委員會調解。

一般的民事調解，去法院提告前都會安排，就不會特別寫在契約上。

②仲裁呢，是在訴訟、調解之外的另一種程序。

像高配版的調解程序。跟調解程序一樣，仲裁條件具有彈性、省時、隱密性。

但整個程序都需要符合仲裁法的嚴謹規定（例如：選定仲裁人有一定程序）。

是商務契約、跨國契約常見的選項。

法院訴訟、調解、仲裁的差別在哪裡

網路上的說明很多，但我覺得最重要的是下列三個差異：

①結果怎麼形成：

訴訟，是法官看證據判斷。

調解和仲裁，也會參考證據，但可以有超越證據的結果。

②可否上訴：

訴訟，可以上訴，在台灣，超過訴訟金額150萬元還可以上訴到三審。

調解和仲裁，原則上不行，一結果定江山。

③可否秘密：

訴訟，審判程序和判決原則都是公開。

調解和仲裁，可以選擇不公開。

④有無時間限制：

訴訟，沒有。

調解或仲裁，政府採購法和仲裁法上有規定，多久要做成結果。

你能怎麼選擇

我知道，就算做了上面的解釋，你還是不曉得怎麼選？

所以跟你分享我的經驗：

❶你特別在意事件的保密性：選調解或仲裁。

❷你特別在意結果的公平正義：選訴訟（因為不滿意可以上訴）。

❸你特別在意時間，或有地域往返麻煩的特性：選調解或仲裁。

❹調解或仲裁不知道要選哪個：標的金額大的選仲裁；小的選調解。

❺你沒有特別在意的要求：選訴訟。

「意向書」這三個字，總有讓人覺得「還在探詢合作機會」、「反正一切還沒定案」的魔力。

常聽老闆們說，對方說這只是合作意向書，所以就先用印了（啊，阻止不及～）。

如果你曾有這種念頭，或這麼做過，請繼續看下去。

不是叫意向書，就不算契約

在臺灣的法律之下，不論文件叫什麼名字，都是以內容來判斷，是不是已經成立契約。

如果意向書中的內容，對於契約重要的條件已經有共識，還是會認為是契約成立。

例如：採購意向書裡，已經記載單價、品項、最少數量，契約就成立了。

沒有按照契約條款履約，就是違約了，違約責任是不會少的。

就算不是契約，也可能會成為預約

有些意向書會設計成，需要在多久期間內，簽訂什麼契約。

這種記載方式，法律上叫做成立預約。

沒按照預約去簽約，一樣必須承擔責任，例如被要求履約，或被求償。

舉例來說，意向書約定，雙方要在六個月內簽訂正式開發契約，如果對方沒有配合在六個月內簽約，你就可以去訴請對方履行簽約的責任。

為了避免這樣的責任，可以在意向書裡記載：「沒有履約時，雙方各自負擔損害，不向他方請求損害賠償。」

意向書裡寫「不拘束雙方」，就可以不受拘束嗎？

在英文契約裡，比較常出現「不拘束雙方」的用語。但有時也有在中文契約中看到。

但其實不是有寫不拘束雙方，就完全擺脫拘束。

有見過雖然在開頭寫著不拘束雙方，其他條款內容卻非常具體，到底是全部不拘束，還是只有開頭不受拘束，有得爭執。

比較保險的做法，在特定具體的契約條款上，還要再加上不拘束雙方的文字。

不讓你被意向書綁住的作法

為了保有探詢合作機會的用意，你可以這樣訂意向書的內容：

❶只要還有討論、變動空間的重要條件，先不要訂明。以範圍、區間取代。（不然，就直接訂契約就好啦。）

❷像是預約的意向書，多記載：沒有履約時，雙方各自負擔損害，不向他方請求損害賠償。

❸對於有具體的共識的條件，可加註：雙方不受拘束，條件可隨時更動等文字。

不要被「只是合作意向書」騙了。

公司的承辦人請我把「自動續約條款」加進合約。
 

原因是，這樣她就不用一直續約、簽約。

但自動續約條款真的那麼方便？

可不一定。

除了「方便」，你還要考量的是這兩件事：

❶契約是否有定期異動的必要

續約條款的方便，在於契約條件維持不變，可以直接繼續執行。

你簽訂契約性質，受市場影響大，或希望保持議約彈性，就不適合自動續約條款。

常見的例如：

容易受市場、國際情勢影響的產業。

初次合作的對象。

產業內容攸關政策的。

處於授權者地位的，像是授權經銷、授權智慧財產權等。

❷提前通知是否不續約的期限，是否適於管理

自動續約條款通常附有「提前通知的『期限』」，期限各有不同，常見的是一到三個月不等。

如有大量契約，又無妥善的契約管理制度，要確知各契約不續約通知期限，就很不容易。

也會是評估，是否加入自動續約條款的事由之一。

保留自動續約條款的前提下，你可以這麼做：

❶自動續約「有期限」，例如：只自動續約一次。保有定期檢視契約條件的機會。

❷就「特定項目」保留議約空間。像是定價、違約條款、保固條件等。

❸增訂不續約通知期限「後」、契約到期「前」的終止條款。

避免發生，沒有在期限內通知不續約，卻又在契約到期前反悔的情形。

客戶來事務所諮詢，希望把被積欠的貨款要回來。我問他是否有相關證明，他說只有報價單和出貨單，一邊把這些紙張拿給我，一邊問我還有救嗎。

這是中小企業很常見的交易流程。今天要來說說報價單。

對方有簽回的報價單是契約的一種

大部分的報價單會包含發出報價單的人、對象、品項、單價、數量、總金額、付款時間、付款方式及一些其他條件，有時會有報價期限，用意是限期回覆是否同意。

實務流程是發出報價單，交易對象如果同意，會簽回。

報價單被簽回時，表示雙方就交易內容達成共識，依照民法第153條規定，契約就成立了。雙方就必須按照報價單上的條件履行契約。

所以，如果沒有再另行簽訂契約，務必要保留報價單簽回的正本或溝通紀錄，因為那就是契約的證明。

只有報價單，沒有簽契約可能會面臨的問題

但你可能疑惑，這樣簽報價單就好了，還有需要簽契約嗎？

我的答案是：有簽契約還是會比只有報價單好。

❶需要時，舉證比較容易

報價單經常都是簽回一份，而且通常用傳真、掃描，沒有正本。

比較容易被爭執報價單是假的。

契約是簽一式兩份，雙方各有一份，可以拿出來核對，比較不會有真假或偽造變造的爭議。

❷內容記載比較完整

以採購設備舉例，報價單通常記載的是交易雙方、設備品項、單價、數量、總金額、付款時間、交付地點，很少包括違約要如何處理、有無需要保密、發現瑕疵的處理。

你可能又問，沒有約定就按照民法規定就好啦。

但是，民法規定一定不比契約約定來得仔細，也不會那麼切合個案交易需求。

例如，設備交期影響生產進度，一旦遲延，影響的不是只有看得到的損失，而是生產進度遲延、交貨遲延、客訴、商譽受損，所以可以透過額外約定懲罰性違約金或遲延罰款，來遏止遲延交付。

如果沒有約定，按照民法規定，就沒辦法請求損害賠償以外的違約金。

我的觀點

報價單是快速就交易內容達成共識的方法，權利義務細節，還是無法取代契約書。

雖然中小企業有採用報價單快速、簡單的習慣，大部分也沒有遇上難題，但也多是在沒有爭議產生、沒有違約情形發生的時候。

開始有爭議時，像是沒付款、沒出貨、遲延，解決上會比有契約來的複雜。

所以，最好有報價單也有契約書。如果認為交易項目很單純，也至少至少在報價單上寫明重要的契約條款。

回到客戶的問題，他還有救嗎？

他提出的報價單上，有交易雙方、商品品項、單價、數量、總金額、付款時間，也有對方用印簽回，契約是成立的，對方確實沒有履約，有救有救。

但我們還是會模擬了各種被爭執的可能性，和要怎麼舉證，以預作準備。