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今天看新聞，報導逢甲大學畢典取消，嚇了一大跳。

一生只有一次大學畢業典禮，而且同學、家屬都已經入座，臨時取消好可惜。

若是我，真的會失望得要命。

搜尋了一下相關資訊，事情經過大概如下：

機電系的畢業典禮前，一個校園性別事件的同學家長，應是因為性別事件的另一位當事人同在場，要求他們離開。

另一位當事人家長不滿，導致雙方現場互罵。

校方介入協調二小時無結果，以取消畢業典禮收場。

我覺得更好的做法會，可以是：

①事先溝通，而不是在現場才協調。

從報導上得知，性別事件是校方所知悉的。

按照《校園性別事件防治準則》第26條規定，校方有義務保護當事人，例如：

尊重被害人意願；

減低他們的互動機會；

其他的處置方法。

既然性別事件的兩位都是應屆畢業生，同時參加該系畢業典禮，也是可想而知的事。

所以，關於他們是不是同意另一方一同參加系上畢業典禮，都應在典禮之前詢問、溝通。

這麼做，才能在典禮開始前，知道他們的立場，甚至可以預測衝突發生的軌跡，而加以防範。

②校方要提出立場和作法。

假如校方有事先溝通，一方堅持對方不能參加畢業典禮，而一方堅決參與畢業典禮，僵持不下。

校方需要有自己的立場。

不然，一直居中協商會沒完沒了。

例如：

校方提議依《校園性別事件防治準則》第26條規定宗旨，提供兩位當事人在畢業典禮上座位和動線上的隔離。或其他做法。

讓雙方都可以參與畢業典禮，也同時減低互動機會。

作為最終方案。

③當有人影響畢業典禮時，應請他們離席。

接著上面的做法。

校方已提供符合法規的解決方案，已經可以達到讓兩位當事人不會見面的目的。

一旦家長現場互罵、延宕典禮進行，影響其他畢業生參加畢業典禮的權利，校方就必須做出取捨。

決定以畢業典禮為重時，要求他們離席。

甚至，因為可預想有衝突，而先行請律師或保全待命。

否則，就會如這次一樣，因為兩位同學及家長，犧牲了其餘多數的畢業生。

我覺得，這個事件最主要的問題，就是沒有事前了解、溝通、進行沙盤推演。

只要是事先推敲，無論策略是什麼，都不至於像現在一樣，兩位當事人家長、其他畢業生及家長，沒有一方是滿意的。

你覺得，這個事件該怎麼處理呢？

校方的處理方式及格嗎？

E 是一位平面設計師，幫 O 公司設計了一張活動海報。

結果隔年，她發現：O 公司竟然把她設計的作品當底圖，改成另一張新海報繼續用。

她很震驚，立刻發函、打電話給對方要求下架。

結果 O 公司回她一句話：「我出錢請你設計，作品當然是我的。我要怎麼改就怎麼改。」

當時，雙方根本沒有簽合約、也沒談過著作權。

E 很苦惱，不知道能不能保護自己的權利。

這個故事真實發生在我客戶身上。

你也曾遇過類似的事嗎？

E 對設計作品真的沒著作權嗎？

其實不是。

依據《著作權法》，沒有特別約定時，創作人就是著作權人。

E 是原創設計的人，她本來就擁有那張海報的著作權，O 公司不能擅自拿去「再設計」成其他東西（法律上叫「改作」）。

這樣做，已經侵犯著作權了。

你可能會問：「既然法律有保障，還需要簽契約嗎？」

答案是：一定要。

因為，當你真的遇到糾紛時，難道要拿法典去跟對方吵架嗎？（太厚又太重

「為什麼契約的紛爭解決方式，有的寫法院，有的不是？」

「哪個比較好？」

「為什麼要這樣選？」

這是法顧客戶拿著契約，問我的問題。

你也曾經想過這些問題嗎？

最常見的是在法院訴訟解決

你手上拿的契約，絕大多數的紛爭解決方式是去「法院」訴訟。

也就是為什麼，你會看到契約上會有寫，是以哪個法院管轄。

想知道怎麼選擇管轄法院，你可以看上一篇（連結在留言）。

但你在特定的契約裡，也會見到「調解」和「仲裁」的選項

①會特別寫到用「調解」程序的，是在政府的工程採購契約裡。

這裡的調解，跟普通的民事調解不同，是政府採購法特別規定的程序，要去採購申訴審議委員會調解。

一般的民事調解，去法院提告前都會安排，就不會特別寫在契約上。

②仲裁呢，是在訴訟、調解之外的另一種程序。

像高配版的調解程序。跟調解程序一樣，仲裁條件具有彈性、省時、隱密性。

但整個程序都需要符合仲裁法的嚴謹規定（例如：選定仲裁人有一定程序）。

是商務契約、跨國契約常見的選項。

法院訴訟、調解、仲裁的差別在哪裡

網路上的說明很多，但我覺得最重要的是下列三個差異：

①結果怎麼形成：

訴訟，是法官看證據判斷。

調解和仲裁，也會參考證據，但可以有超越證據的結果。

②可否上訴：

訴訟，可以上訴，在台灣，超過訴訟金額150萬元還可以上訴到三審。

調解和仲裁，原則上不行，一結果定江山。

③可否秘密：

訴訟，審判程序和判決原則都是公開。

調解和仲裁，可以選擇不公開。

④有無時間限制：

訴訟，沒有。

調解或仲裁，政府採購法和仲裁法上有規定，多久要做成結果。

你能怎麼選擇

我知道，就算做了上面的解釋，你還是不曉得怎麼選？

所以跟你分享我的經驗：

❶你特別在意事件的保密性：選調解或仲裁。

❷你特別在意結果的公平正義：選訴訟（因為不滿意可以上訴）。

❸你特別在意時間，或有地域往返麻煩的特性：選調解或仲裁。

❹調解或仲裁不知道要選哪個：標的金額大的選仲裁；小的選調解。

❺你沒有特別在意的要求：選訴訟。

你有做過以下事情嗎？

❶看過每個契約都有「準據法」和「管轄法院」條款

❷其實不知道是什麼意思

❸反正，複製貼上就對了！

如果有，這篇就是為你而寫的。也把它分享給你身邊需要的朋友。

準據法，就是依照哪國的遊戲規則解決問題

契約雙方在兩個國家，發生爭議時，就會產生要選哪一國的程序來解決問題。

為了避免未來的爭執，先在契約上選好「一個國家或地方的法律」，那就叫做「準據法」。

例如：選擇以「日本法」當準據法，表示糾紛時，要依照日本法的遊戲規則進行。

如果你和契約的對方都在臺灣，合作也在臺灣，就寫依臺灣法即可。

管轄法院條款，是先約好要在哪個法院訴訟

很常聽到抱怨：「怎麼我在台北，對方在台中，我竟然要跑到台中地方法院才能提告。」

原因是，各國各地的法院都有它的管理範圍（法律用語叫「管轄」），不是想去哪告，就能去哪吿。

光台灣就已經有那麼多法院了，何況是涉及外國法院。

這時，你就可以直接在契約裡面，寫清楚要去哪個法院訴訟，未來你跟契約的對方，就比較不會有爭議。

且一旦簽署了管轄法院條款，你們發生糾紛時，就必須去那間選定的法院提告。

這就是「管轄法院條款」的用意。

準據法和管轄法院的選擇撇步

你可能想，要怎麼知道選哪個好？要怎麼選呢？

這確實是很多人一頭霧水的地方。

看過這麼多契約，我理出了幾個選擇的心得，分享給你。

你可以照著做：

❶台灣的優先於外國的。

❷雙方都在台灣，依台灣法，選離自己近的法院。例如：我住台中市，台中地方法院優先。

❸只能選外國的法律和法院時，以熟悉的、距離你近的、律師好找的國家優先。

❹如果你擔心，法院與對方有利害關係，你會在別人的土地上吃虧，請選第三地。

台灣企業常見的第三地選擇，是新加坡和香港，但選香港的現在比較少了。

對準據法和管轄法院，你下次可以有意識地選擇，而不只是複製貼上。

今天最大的新聞之一，就是三峽車禍肇事老翁，傷重不治。

Threads上一片譁然。甚至，對於看到垃圾法律這種激進字眼。

咁啊內？

刑事責任用在處罰肇事者，人死了再罰沒有意義

刑事訴訟法規定，被告死亡，要下不起訴處分(就是結案，沒有人負刑事責任)。

原因是，刑法處罰的是肇事者，警惕他不要再犯。

今天肇事者已經不在，達不到這些效果。

不過，依照新聞及新北市長受訪內容，地檢署仍然會進行調查，應會在不起訴處分書(不起訴的文件)中，將車禍的前因後果和肇事原因交代清楚。

「真相」和「責任歸屬」還是會還原給大眾。

金錢賠償是民事責任，由肇事者的繼承人繼承賠償的義務

車禍原因確實是老翁造成時，無論責任比例多少(未必是全責)，肇事者必須對那些因車禍受傷或死亡的人，負金錢賠償責任。

而且，老翁雖然過世，依照民法繼承的規定，老翁的繼承人會繼承這些金錢賠償責任。

但你擔心，會不會賠償還是會受阻？

確實。賠償受阻的情況有三種：

①老翁沒有遺產。但從新聞媒體的報導，已經有辦理假扣押，應該不至於完全沒錢賠償。

②民法規定，老翁的繼承人只需在「遺產範圍」內，給付金錢賠償責任給被害人。

如果遺產比賠償金額少，就無法百分之百賠償損害。

③老翁的繼承人辦理拋棄繼承。脫離繼承人的身份，也就不用處理老翁金錢賠償的事情。

（但這不太是問題，因為沒人繼承的遺產，最終會交給國庫處理，不會求償無門。）

此時，被害人或他們的家屬該怎麼辦呢？

符合資格的，可申請「犯罪被害補償金」的補償

「犯罪被害補償金」是由財團法人犯罪被害人保護協會提供。

但不是所有情況都適用。必須符合下列條件：

①犯罪被害「死亡」、「重傷」及「性侵害」案件。

②強制汽車責任保險法「不能」請求給付的。

所以，在這次三峽車禍中死亡的被害人家屬，理論上能夠申請犯罪被害補償金。但其他傷勢的被害人，就要看情況了。

你要的公道是什麼？

最後，對於Threads上的群起憤慨，想要討論的是，所謂的「公道」是什麼。

老翁的過世，導致沒有人受到刑事責任的處罰。但他的死亡，或許也是一種，老天給予的，更勝過刑法的處罰。

老翁的遺產，可能因為上面講到的情形，而不能完全滿足被害人要求的賠償。但是：

①一條人命的價值，可能再多錢都無法彌補。已經不是足不足夠的問題。

②如果所謂的「公道」，是讓老翁的繼承人，在遺產之外，拿自己的財產來賠償，這不就又回到過去，我們極度避免「父債子還」的陋習？雙標適用，也不適合。

三峽車禍對老翁、老翁家屬及被害人，都是一場悲劇。

再多憤怒與謾罵，也無法改變悲劇發生的事實。

生者能做的，是盡可能以現有資源給予賠償，並且協助、支持傷者及死者家屬，度過悲傷，繼續往前走。

—— 創業者的保密協議指南

Andy老師上週在臉書上，公布了一份民事裁定，說「終於來了，離真相又邁進了一步！」

那到底是什麼？


Andy老師向法院聲請選派檢查人，緣由如下：
 
❶Andy老師與家寧在105年、106年起，分別開始共同經營Youtube頻道「眾量級CROWD」、「眾量級CROWDXFUN生活」。

❷兩人協議設立「群海娛樂股份有限公司」，處理Youtube頻道的收入和業配事宜。Andy老師持有該公司25%的股份，並擔任董事。

❸但公司從107年8月14日設立後，從來沒有開過股東會、董事會，也沒有編造財務表冊，交給股東確認。

❹而且Andy老師多次要求查帳，都被拒絕(提出存證信函等證據)。甚至在113年11月1日召開臨時股東會，解除Andy老師董事職位。

❺同時也發現，公司使用的帳戶有原因不明的大筆美金提款，或轉出至該公司負責人、其他人的帳戶。

❻為了瞭解該公司的實際營運狀況，以「股東」身份，聲請法院選派檢查人，對該公司進行檢查。

檢查人是什麼

檢查人是由法院選派，暫時性的，專責調查公司業務和財務的人。

目的是讓少數股東，可以透過法院聲請檢查人，來監督公司的經營。

法院依照股東的聲請，在「必要範圍內」可以選派檢查人，去檢查特定的文件和紀錄。

不過，不是隨便的「股東」身份，都可以聲請！

公司法上有限制資格：

❶股東的持股，必須佔全部發行股份總數1%以上。

❷且需繼續持有股份六個月以上。

法院同意選派會計師擔任檢查人，理由是這樣的：

❶Andy老師持股25%，符合公司法規定的資格，可以聲請選派檢查人。

❷依Andy老師提出的證據及新聞媒體報導，認同該公司確實有：

①未編造會計表冊給股東承認

②拒絕股東查閱財報

③資金流向不明

❸因此，有選派檢查人檢查的必要性。選派會計師公會推薦的蔡家龍會計師為檢查人。

❹檢查範圍是：

①107年起迄今的股東會、董事會簽到及會議記錄。

②107年起迄今的業務帳目、公司帳戶往來明細、相關憑證，及其他財產情形。

從這波行動獲得的啟示

❶少數股東不是不能逆襲的。

但發動逆襲前，要做足準備，例如：催告函、對方拒絕內容、異常提領款項紀錄，和其他蒐證。

才能說服法官。

❷但檢查人查帳才是挑戰的開始。

以Andy老師為例。他要查帳的最終目的，是取得應有的分配。所以最重要的是，查得公司實際應有的收入、支出。

從檢查範圍來看，一旦有款項並未入公司帳戶、沒有完整憑證、沒有相應的契約供核對業務內容等，都可能造成，無法完整呈現實際支出的結果。

陷入查帳查不出所以然的囧境。

希望上開情形不要發生（或不要發生得太嚴重）。

祝福Andy老師，旗開得勝！

員工利用公司資源偷接案，還安排公司的人員來幫忙處理，提告後，卻因舉證不足失敗。
 

這應該是很多公司曾經經歷的痛。

背信罪是我所碰過的中小企業，最常提告的項目之一。面對員工偷接案，提告背信罪不是不行，但得拿得出證據。

今天要來聊聊，你的公司提告背信罪時，在舉證上不能少的關鍵。

背信罪的成立要件

背信罪的成立，必須符合這四個要件：

❶為他人處理事務：員工必須與公司有受雇、委任或其他請託的關係。

❷有為了圖自己或他人的利益，或損害被害人的意圖：就是要有故意。

❸違背任務：員工要違背職責，例如違反委任事項、違反受雇的責任等。

❹損害被害人的財產或利益：員工的行為要導致公司的財產或利益受損。

舉證的三大關鍵

❶受任的範圍

公司和員工間的受任關係，可以從勞動契約、委任契約、工作規則等看出。

但很常見的提告失敗原因，是公司與員工間沒有簽訂契約、沒有工作關責，或契約、規則上，對於工作內容、職責沒有明確規範。

還有一些任務是比較私人性質的，不但只有口頭約定，更沒有員工與老闆以外的人知道。就等於連人證都沒有。

這麼提告，連員工有什麼職責確認，怎麼能說他違背任務？

所以，你可以這麼做：

①公司跟員工之間要簽訂工作的契約，契約上不能只寫「職位」，要載明工作內容、職責。

②訂定公司的工作規則，能規範更細的要求。

③如果不適合以契約訂定，交辦事務時最好有錄音、錄影，或至少要有人證在場。

❷有沒有違背任務

常有氣急敗壞的老闆說要提告員工，可是，當我詢問有沒有員工行為的證據時，便說不出話了。

「直覺」是可信的，但地檢署、法院的起訴、有罪判決只能憑證據。

所以，你必須有明確的證據。例如：員工私接案行為的訊息截圖、錄音、錄影、照片、書面紀錄、直接目睹的人證等都是。

你可能問，間接證據不算嗎？

可以，但間接證據有證明程度之差

常碰到間接證據證明不足的類型，舉例：

①證人只聽見員工通話的尾聲，不知對象是誰、沒有關鍵的對話。

②證物只顯示員工私接案的成品，但沒有收取報酬、利用公司資源的證明。

而且，是否足夠證明是由檢察官、法官評價，需要評價之處，也就是提告失敗的風險所在之處啊。

❸有無損害公司的故意

員工被告背信罪時，常見的答辯，除了否認行為外，還有主張「行為是經過公司（老闆或主管）同意」、「我以為公司同意」。

目的是為了表達沒有「損害公司的故意」。

如果你的公司曾經做過指示，而指示並不明確，或可能表達了概括授權的意思，就要小心了。

很有可能被認為，公司確實有給予相關授權，員工只是按照授權辦事而已。沒有損害公司的故意。

因此，當你在指示任務時，盡可能不要以概括方式交辦，而是具體、單一任務方式來指派。

然後，過程要備有物證或人證。

最後，雖然這篇講的是提告背信罪的舉證，實際上也顯示，制度規範建立起來，可以避免背信事件的發生。

我都會問，拿著簽完的契約來諮詢的人：「你當時怎麼同意簽這個契約？」
 

經常獲得的答案是：「我不曉得那是什麼意思」、「其實當時沒有看懂」、「以為就是對方說的那樣」。

曾經這麼做、有這樣念頭的人，請把這篇收藏起來。

看不懂條款，比沒簽契約還危險

雖然宣導簽約，是這個粉專的宗旨之一，但比起簽了看不懂的契約，沒簽還比較好。

沒簽約的條件，因為較難舉證，還有協商空間。

但簽了看不懂的條款，等於認同了你看不懂的條款。如果這些條款對你不利，你還是要按照條款履約。

就像簽了賣身契都不知道！

不要假裝看得懂，也不要只聽對方解釋

商務契約上常見，契約文字沒有確實描述實際的合作情形。

我經常鼓勵客戶，看不懂、有任何懷疑，相信你的直覺和閱讀能力，提出來問，問清楚。

對方的回答，盡可能以文字或錄音的方式呈現。

而且建議你，不只要問對方，也要問法律專業者。

經常碰到的情況是，詢問對方時，對方說的跟最終契約「文字」是不一樣的。

一旦發生爭議時，法院實務上，會以「文字」的意思優先判斷。

千萬不要大意了。

簽了就要負責，法官不會同情你

最後，告訴你一個真相。

如果你以「我當時沒有注意看契約條款」、「不懂契約條款的意思」來抗辯，法院是不採納的。

因為成年人要為自己的簽名負責。

沒看、沒看懂就簽約，也是要承擔契約責任。

「意向書」這三個字，總有讓人覺得「還在探詢合作機會」、「反正一切還沒定案」的魔力。

常聽老闆們說，對方說這只是合作意向書，所以就先用印了（啊，阻止不及～）。

如果你曾有這種念頭，或這麼做過，請繼續看下去。

不是叫意向書，就不算契約

在臺灣的法律之下，不論文件叫什麼名字，都是以內容來判斷，是不是已經成立契約。

如果意向書中的內容，對於契約重要的條件已經有共識，還是會認為是契約成立。

例如：採購意向書裡，已經記載單價、品項、最少數量，契約就成立了。

沒有按照契約條款履約，就是違約了，違約責任是不會少的。

就算不是契約，也可能會成為預約

有些意向書會設計成，需要在多久期間內，簽訂什麼契約。

這種記載方式，法律上叫做成立預約。

沒按照預約去簽約，一樣必須承擔責任，例如被要求履約，或被求償。

舉例來說，意向書約定，雙方要在六個月內簽訂正式開發契約，如果對方沒有配合在六個月內簽約，你就可以去訴請對方履行簽約的責任。

為了避免這樣的責任，可以在意向書裡記載：「沒有履約時，雙方各自負擔損害，不向他方請求損害賠償。」

意向書裡寫「不拘束雙方」，就可以不受拘束嗎？

在英文契約裡，比較常出現「不拘束雙方」的用語。但有時也有在中文契約中看到。

但其實不是有寫不拘束雙方，就完全擺脫拘束。

有見過雖然在開頭寫著不拘束雙方，其他條款內容卻非常具體，到底是全部不拘束，還是只有開頭不受拘束，有得爭執。

比較保險的做法，在特定具體的契約條款上，還要再加上不拘束雙方的文字。

不讓你被意向書綁住的作法

為了保有探詢合作機會的用意，你可以這樣訂意向書的內容：

❶只要還有討論、變動空間的重要條件，先不要訂明。以範圍、區間取代。（不然，就直接訂契約就好啦。）

❷像是預約的意向書，多記載：沒有履約時，雙方各自負擔損害，不向他方請求損害賠償。

❸對於有具體的共識的條件，可加註：雙方不受拘束，條件可隨時更動等文字。

不要被「只是合作意向書」騙了。

公司的承辦人請我把「自動續約條款」加進合約。
 

原因是，這樣她就不用一直續約、簽約。

但自動續約條款真的那麼方便？

可不一定。

除了「方便」，你還要考量的是這兩件事：

❶契約是否有定期異動的必要

續約條款的方便，在於契約條件維持不變，可以直接繼續執行。

你簽訂契約性質，受市場影響大，或希望保持議約彈性，就不適合自動續約條款。

常見的例如：

容易受市場、國際情勢影響的產業。

初次合作的對象。

產業內容攸關政策的。

處於授權者地位的，像是授權經銷、授權智慧財產權等。

❷提前通知是否不續約的期限，是否適於管理

自動續約條款通常附有「提前通知的『期限』」，期限各有不同，常見的是一到三個月不等。

如有大量契約，又無妥善的契約管理制度，要確知各契約不續約通知期限，就很不容易。

也會是評估，是否加入自動續約條款的事由之一。

保留自動續約條款的前提下，你可以這麼做：

❶自動續約「有期限」，例如：只自動續約一次。保有定期檢視契約條件的機會。

❷就「特定項目」保留議約空間。像是定價、違約條款、保固條件等。

❸增訂不續約通知期限「後」、契約到期「前」的終止條款。

避免發生，沒有在期限內通知不續約，卻又在契約到期前反悔的情形。

現在軟體商查緝盜版軟體的方式，越來越厲害，不少公司諮詢收到原廠警告信，要怎麼處理。

多數來信內容是，發覺有盜版使用情形，請公司查明。有些還會再提出賠償或補償要求。

第一次收到，確實破讓人緊張。但是，別急著回應。

確認通知函的真實性，不要被騙了

原廠軟體商多是國外公司，常見以英文撰寫，或委託台灣律師發函警告。

外國公司較難查證之虞，近期也有以台灣律師事務所名義，寄發中文通知函的詐騙手法，不可不慎。

盡可能查證是必須的：

❶來信無論實體或電子，正式信函會具名公司名、承辦人、聯絡方式。

❷網路查詢公司名，看是否真實存在。

❸如委託台灣律師事務所，請直接打電話向事務所確認。

不急著回覆，先做內部調查

確定來源正確後，先行內部調查。

需要釐清的，包括是否有使用、由誰使用、是私自行為還是主管指示、使用時間多久、使用範圍等。

曾經有客戶調查後，發現警告信內容根本不是事實。

如果警告函上限期回覆，你可以回電告知：

「正在調查中，但需要時間，會晚點回覆」。

不要為了趕期限內，未經調查，直接回覆。

怎麼回應對方

調查後的結果，決定回覆方式。

①沒有使用盜版軟體：就沒有一定要回覆了。

②有使用盜版行為：但員工個人行為的情況居多。

公司多考量成本，當然是希望賠償得越少越好，最好不要賠。

你可以這麼做：

❶請軟體商提出相應證據供查證，把球丟回去，查看對方的反應再說。

❷表達是員工個人行為，屬於單一個案，會加強監督，未來不會再發生。期望貴方不再有請求後續。

❸對方確實要求賠償時，不當然接受對方的條件，而進一步協議賠償方案。

最後，重新檢視公司內部，就使用軟體方面的工作規則是否合宜。不要再發生相同的事情了。