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詹姆士為「詹醬」公司，跟經紀人丘秀珠隔空交戰，直到5月6日還互有回應。

有不少合資公司常見的議題，來看看吧。
詹醬公司爭議的主要爭論
❶合資公司成立與借款
詹：105年，詹醬公司由詹姆士出資200萬元設立。
後來，107年，丘秀珠投資200萬元，詹姆士300萬元，其中300萬元是設立時200萬元及丘秀珠借的100萬元。
他有100萬元已經匯入公司的匯款紀錄。說已經清償借款100萬元。
丘：合約書記載，丘秀珠出資200萬元，詹姆士出資300萬元，這300萬元是向丘秀珠借款，約定於經紀約到期前償還。但至今一毛都沒有還。
有詹醬公司存摺，表示詹姆士設立詹醬公司時的200萬元，早在驗資隔天就轉出帳戶了。
❷會計師查帳
詹：原本沒有在管帳，但丘秀珠告知詹醬公司虧損後，請會計師查帳。查帳結果是進銷存管理沒有完整紀錄。
丘：只是請會計師進行管理優化諮詢服務，不是查帳，詹姆士想要藉此誤導，丘秀珠營運弊病。
❸肖像權使用
丘：在詹醬公司持續虧損下，詹姆士就退出公司，並拒絕讓產品使用他的肖像，深感背叛。
詹：因詹醬公司經營讓其心灰意冷，發函表達願無償轉讓出資額，但請丘秀珠更換包裝，停止使用詹姆士的肖像。
■ 借款的舉證，靠得是契約和金流。
詹姆士到底是借款300萬元，還是100萬元，在舉證上還是以契約和金流為主。
其實，他們提出的證據都有疑問，因為：
丘秀珠提出合約書上的借款300萬元沒有金流證明。
詹姆士雖有匯款100萬元給詹醬公司的證明，可是，如果是要返還借款給丘秀珠，錢應該是要會給丘秀珠啊，怎麼給了公司。
丘秀珠說詹姆士沒有還錢，也是沒錯的。
借款啊，請務必簽妥借貸契約，交給款項的金流也要有證明，而且二者要核對得起來。
出資者有查帳權，但公司沒做好紀錄，查了不出什麼
依照公司法，詹姆士有權請會計師，向詹醬公司了解經營情況、查閱財務資料。
但詹姆士的聲明中有提到，會計師查核之後，發現進銷存管理沒有完整紀錄。
這也是很多不負責經營公司的出資者，常面臨的問題。
雖然可以查帳，但如果實際經營者沒有妥善做好財務紀錄，就算查了，也看不出個所以然。
因此，如果你在合資公司不是主要經營者，可以在合資契約中約定，定期提供財務報告，自己也要詳實檢閱，經常督促負責經營的人要完備財務紀錄。
如果督促沒用，還是離開為妙。
肖像使用需本人同意，但範圍、期間還是寫清楚比較好
肖像權是屬於個人的權利，使用需由肖像本人授權。
如果詹姆士從來沒有簽署過授權肖像權使用同意書給公司，隨時拒絕授權使用肖像，應該是沒問題的。
但依詹姆士的聲明，他還沒把出資額轉讓給丘秀珠，卻單方認為已經脫離詹醬公司，而拒絕詹醬公司使用肖像，對於詹醬公司來說，確實錯愕。

客戶傳來要審閱的契約，才瀏覽一遍，就發覺事情不妙。詢問客戶契約來源，原來是從網路上下載來改的。

你曾在網路上下載契約嗎？

使用不好的契約範本，不但不能幫助，反而害到自己。

找台灣繁體中文的契約

中國大陸、香港的商業走得很快，契約類型很多。曾在網路上搜尋契約就會知道，很容易查到簡體中文或香港繁體的契約。

但中國大陸、香港的法律，跟台灣在法律、用語、習慣都有不同，拿著他們的契約來看，必定發生不合法、看不懂、交易習慣不同的悲劇。

除非你的交易地區在其他國家，否則請參考台灣繁體中文的契約。

政府公告的契約範本優先

網路上查到的契約水平參差不齊，只有政府公告的契約範本是經過許可的。

不是法律專業的你，可以這樣找到政府公告的契約範本：

❶搜尋關鍵字：

定型化契約範本

定型化契約應記載及不得記載事項

契約範本

❷下載來源是來自主管機關的官網

多參考幾份相同類型的契約

你問，可是我要的契約類型，沒有政府公告的契約範本怎麼辦？

網路上可以找到契約可以參考。

如果你不是法律專業，我這麼建議：

❶律師事務所提供的契約，比較可靠。

❷法律相關或個別網站提供的契約，來源通常不可考，正確率無法確認。

❸你可以多找幾份相同或類似的契約來看，發現架構、內容大同小異，拿來參考比較安心。

最後，告訴你一個業界的秘密

你有沒有曾有過一個想法，就是自己參考網路擬一份契約，再請律師審閱，比較省錢？

我的答案是：對一半。

你參考對的契約，或有過草擬契約的經驗，草擬好契約給律師審閱，確實可以省下很多律師的工時。以時計費的話，費用就比較省。

相反，如果你草擬的契約，無法呈現真實需求，導致律師需重新理解需求，在原有文字裡去調整和修改，甚至大改，比起律師直接自己寫一份契約，花更多時間，費用也更多。

根據新聞，吉品養生公司不但對辣杯杯公司提告民事訴訟，也對陶晶瑩等人提起刑事侵佔的告訴。

民事訴訟的部分，昨天有案情提要及分析，還沒看的，請點連結喔：https://m.facebook.com/story.php?story_fbid=122121980378833794&id=61575013843025

今天要來說，合資糾紛常見的侵佔告訴。

吉品養生公司提告的原由

吉品養生公司提告內容是：

陶晶瑩等人明知本次爭議的「麻辣零食產品」訂單不成立，卻仍收貨，並予以販賣，是把吉品養生公司的貨佔為己有，是侵佔行為。

參考民事判決，應該是先告民事，再告刑事。

原因是，吉品養生公司原本主張「麻辣零食產品」訂單成立，要求給付貨款，被法官否決的情形，推測吉品養生公司應是在民事判決出爐「後」，才對陶晶瑩等人提出刑事侵佔告訴。

不確定實際策略是什麼。但可以知道的是，積怨不小哈哈。

不然，一般合資糾紛目的在錢，既然民事訴訟已勝訴，通常不會為再繼續提告。

侵佔，是把持有別人的東西據為己有

你曾經以為「把手中的東西佔有」，都是侵佔嗎？

侵佔罪還有一個很重要的要件，就是要把「別人的東西變成自己的東西」的意思。

猜測，陶晶瑩等人答辯，不曉得該批貨是有爭議的，以為是辣.杯.杯.公.司.的.貨（自己的貨），而拿去賣。

是賣自己的東西。

而不是故意把吉品養生公司的產品（別人的貨），當成辣杯杯的產品出售。

所以檢察官認為，陶晶瑩等人的行為，沒有把「別人的東西」變成「自己的東西」的意思，不成立侵占罪。

當你有遇到合資糾紛時，想提告侵佔罪，舉證證明「有把別人之物據為己有的意思」，也是關鍵。

以刑逼民有用嗎？

假如吉品養生公司是先提吿刑事侵佔，再提民事訴訟，就是常聽見的「以刑逼民」手段。

你問，以刑逼民真的有用嗎？（也有很多客戶這麼問）

我會說：

刑事提告有所根據，有至少五成舉證，不是毫無告成機會的，適合。這類會造成對方壓力，促使履約或賠償。

毫無理由，或舉證明顯不足的，不適合。除了會被告誣告罪外，開庭被罵不說，對方還不痛不癢，看你沒有。很傷氣勢。

千萬不要什麼都以刑逼民。

還記得，當時陶晶瑩聲淚俱下，開直播控訴辣杯杯公司的股東嗎？

最近，廚師詹姆士跟前經紀人的公司糾紛，讓我想起了這個案子。

故事的起源是：

❶陶晶瑩等人和劉吉仁，合資成立辣杯杯公司，共同經營麻辣燙品牌。

❷這次爭議的貨，是一批麻辣零食產品，由劉吉仁經營的吉品養生公司製造的。

❸辣杯杯公司收下了這批產品，也進行販售，但是沒有支付貨款。

❹吉品養生公司控告辣杯杯公司，積欠貨款。

❺辣杯杯公司答辯，股東間對產品的成本、進價沒有共識，沒有同意跟吉品養生公司下訂單，何來積欠貨款。

後來，一審法官是這樣判的：

❶依照股東的證詞，他們對產品進貨價格沒有共識。這批麻辣零食產品的訂單不成立。

❷既然訂單不成立，辣杯杯公司應該要把收下來的貨，全部退給吉品養生公司。

❸但辣杯杯公司不但把貨收下來，還對外販售，部分產品已經被賣掉了。庫存的產品在訴訟時已經過期，沒辦法還給吉品養生公司。

❹所以，辣杯杯公司要把這批貨的價值，用錢還給吉品養生公司。

從判決結果可以發現，有二件事是合資事業必須警惕的：

權利不能只控制在少數具備專業的股東身上

劉吉仁是辣杯杯公司裡，唯一有能力經營麻辣燙食品店的人。

於是，他擔任董事長，掌管經營和銷售。同時也用自己的食品公司供應產品。幾乎掌控了整間公司。

而其他沒有餐飲管理經驗的股東，陶晶瑩等人，則是信賴他的一切專業。

造成有產品討論，但依賴劉吉仁提供的簡報資訊；貨已經送到辣杯杯公司，其他股東卻表示不清楚是誰收的。

很難想像，若遇上野心更大的人，後果不堪設想。

所以，跟人從事合資事業的你，最好自己有經營的專業。如果沒有，也要劃分股東間的權利，在契約上寫明各自負責的範圍，可以互相制衡。

有疑義的訂單，貨不要收

這個案子最後還是需要付款，是因為明明是有爭議的貨，卻把貨收下來了。

你可能想，收貨之後，才知道是有爭議的貨，難道不行嗎？

沒有不行，只是之後就很難解釋啊。尤其像辣杯杯公司，還把貨在市場上販售。

你會面臨這些問題：

不同意的貨，為什麼要收？

收了覺得有爭議，怎麼不退回去？

還販售賺取利潤？

從哪個行為看得出對訂單有疑問？

更不用說舉證了。

如果碰到有爭議的訂單，最優先做法是不要收貨。真的收貨了，也盡可能即時反應意見。

你有經歷過，契約的對方不履約，或履約得很爛很爛的情形嗎？

根據我的經驗，反應大概有三種：

❶生氣但想解決問題

❷屢勸不聽，無奈至極

❸我一定要告死他(激進貌!!!)

你是哪一種呢？留言告訴我哈哈。

不過，遇上這種事，不愉快是正常的。畢竟可能影響營運計劃、增加成本、受到客訴等。

為了趕快解決問題，下列步驟，是你需要知道的：

蒐集、整理違約的證據

一旦有違約情形發生，請務必保留證據。

證據例如：

❶收到貨卻不付款的：到貨簽收單、照片、影片、催告函

❷付款不出貨的：付款證明、催告函

❸要求修改設計超過約定上限的：往來電子郵件、訊息對話截圖、交付的圖稿

❹防水塗層施做完成仍漏水的：漏水照片、測試報告、溝通過程文字截圖或影音

這是釐清對方違約狀態的第一步。

一方面是舉證，另一方面也可能是理解到，自己有疏失，不完全是別人的錯。

拿出你的契約，好好地重新看一次

既然是違約，當然要把一切之本——你們簽署的契約拿出來看。

因為，才會知道，接下來你有多少底氣，可以做多少事。

如果這時發現，你們根本沒簽契約，請先原地哭一下（誤）。

當然，不是沒有解，只是會面臨比較多難關，例如：

他沒有履約，那你們的約是什麼？

他沒有好好履約，那他應該要怎麼做？

他違約，你可以跟他請求什麼？

沒有契約，那有法律規定可以讓你請求嗎？

難關通過了，一樣解得了。

找出「他應該要做什麼、怎麼做」的契約條款，並核對違約的證據

契約找得到履約標準，才有辦法確認你.所.認.為.的.違.約，是不是真.違.約。

有時面臨的困境是，你認為的違約，是你主觀的評價，可是契約上並沒有寫。

舉例來說：

請廠商製作一個符合xx菌種的莓果口味益生菌，後來測試，菌種是符合規格的，也是莓果口味，但嚐起來不太好吃。

查看契約發現，契約上只寫莓果口味，但沒有寫明要求好吃，或要依誰的口味決定好不好吃。

這樣一來，就很難以契約條款，向對方主張違約。

找出「他沒做、做不好」會怎麼樣的契約條款

若很幸運的，確認有違反契約約定的情形，必須找到你.可.以.向.他.主.張.什.麼.權.利。

例如：請求損害賠償、請求違約金、更換新品、修補瑕疵等。

比較常見的誤解是：「只要有違約，就可以請求違約金」。

但實際上，要契約有約定違約金，才可以請求違約金。

如果契約沒有約定違約效果的條款，或沒有約定足夠，就得找找法律上，是否有條文可以讓你請求了。

決定後續作法

以上步驟都準備妥當，就可以來決定後續行動。

你可以這麼做：

❶最首要是確立訴求。就是你最希望對方怎麼做，次要以後的訴求可以排列偏好順位。

❷安排行動順序。常見的行動有：

①發函催告。

②發起協商或調解。

③提告。

④終止合約。

⑤消極擺著，另尋其他合作夥伴。

若你還是毫無頭緒，還有一個選擇——找律師聊聊。

「契約不就簽嗎？還會犯錯？」

如果你心中有這樣的疑問，要小心囉。來看看你是不是都做對了：

❶用社群暱稱、筆名簽約

在社群經營自媒體、品牌越來越盛行，許多創作者在外走跳、為人所知的是社群的「暱稱」或「筆名」，而不是本名。

暱稱、筆名與本名不同的是，無法透過身分證件確認真實性，也可以輕易變更，或被他人使用。很難特定簽署的人就是希望合作的人。

發生履約爭議時，要找誰履約、向誰求償都很麻煩。

你可以這麼做：

①以本名簽約。

②需要以暱稱履約時，在契約裡特別標注「是以xx名義」履約。

❷沒有核對契約對方資訊

簽約時沒注意，對方是用個人還是公司簽、人名公司名正不正確、身分證和統一編號有沒有錯。

幸運時，剛好都是正確資訊。沒有問題。

不幸時，可能是：

①跟你接洽的是公司，簽的卻是個人；

②人名跟身分證上不同；

③簽署的公司根本不存在。

都會影響契約效力、履約對象。

等到爭議發生，可能求助無門，因為簽約對象根本不存在，或找無對象。

因此，請你務必以身分證件、公司登記資料來確認，簽約者是否真實存在。

如果是商號或公司，在經濟部「全國商工行政服務入口網」可以查詢：https://gcis.nat.gov.tw/mainNew/classNAction.do......）

❸契約之外，還有口頭約定

請不要相信「說說就好」、「口頭約定」。在江湖上，面對人心還是需要謹慎些。

請相信，一樁好的合作，彼此會為了合作，把所有條件用白紙黑字寫清楚。因為口頭約定，除非有錄音、錄影，通常是證明不出來的。

如果你願意接受口頭約定，也務必抱持著「對方沒履行，也可以接受」的心態為之。

❹日期沒有寫年份

日期是由年、月、日組成，但很常見契約上只寫月、日。

大部分時候，從前後文看，可以猜出是指哪一年的日期。

但曾經經手的訴訟案件，就遇上契約上沒有寫明交貨日的年份，導致在討論有沒有遲延交貨時，陷入舉證困難的窘境。

❺修改處沒有雙方簽名、用印

契約是雙方的共識，所以契約紙本上有額外修改，包括加字、減字、刪字，都需要雙方在修改的部分上，「再次」簽名或用印。

否則，很難證明，修改是雙方同意的結果。

證明不出來，就會被法院認為，修改的部分不成立共識。就不算數啦。

❻雙方只留電話、沒留地址

沒留地址，就是連寄存證信函催告、警告、提出訴求都沒辦法。

只能去法院訴訟，才有機會透過法院的調查程序，取得地址，提出請求。

❼契約正本只有一份

契約是由雙方簽署，最好的是簽署正本二份，一人留存一份。

原因是，可以隨時觀看契約，包括確認履約狀況、了解雙方的權利義務。

有爭議時，也不怕持有契約的一方，對契約動了手腳。

承辦過幾件契約爭議的訴訟，我的客戶手邊都沒有合約，想要爭取權利，還要靠對方提出契約，提出了契約，又覺得跟印象中的版本不一樣。過程非常坎坷。

❽契約正本只有一方用印

契約要雙方同意才會生效。雙方在契約書面上簽名，是雙方同意的最佳證明。

你可能問，雙方都講好了，但是當時忘了簽回而已。這樣契約就不成立嗎？

契約是有成立，但是很難舉證。

沒有簽回的一方可以說，當時雖然討論了很多，最終沒有共識，所以沒有簽回。

如果另一方也沒有其他證明，看得出來「有共識」只是「忘了簽回」，也沒輒了。

❾公司只蓋發票章

很多公司以發票章回覆報價單，簡便快速，但不建議用印契約。

發票章取得太容易了，很容易被偽造、變造，或沒有經過公司合法授權用印的疑慮。

❿沒附附件

寫契約時，很常把比較複雜、客製化的履約內容放在附件中，作為履約依據。

沒附附件，就等於，履約義務、驗收標準等重要契約內容缺失。

如果碰到對方沒有履行附件內容，你可能因為缺乏附件依據，而沒辦法向違約的對方主張權利。

（想知道要怎麼附附件嗎，你可以看這篇《附件怎麼附》這篇https://www.facebook.com/61575013843025/posts/122110973324833794/?）

近期有不少社會矚目案件，其中以剴剴案最受關注。諸多討論之餘，也有很多民眾以言詞、文字，攻擊、羞辱、威脅被告的受任律師。

這是過去比較少見的。

台北律師公會在幾天前公開聲明，對於予以嚴正指正及聲援。身為律師，也想說說我的看法。

強制辯護案件中律師的意義

我們的刑事訴訟法，依據憲法的宗旨，規定被告有委任律師辯護的權利。目的是保障被告有遵循正當法律程序的權利。

簡單來說，比較重要的正當法律程序，包括了答辯、調查證據、和對檢方提出的證據和起訴內容表示意見。

其中，刑事訴訟法又規定一些特別情況的案件，例如重罪(最輕本刑三年以上有期徒刑的案件)，考量判決結果嚴峻，規定為強制辯護案件。

也就是說，這類型的案件，是一定要有律師（或公設辯護人）為他們辯護，否則程序不.能.進.行。

而剴剴案，被告被起訴凌虐兒童妨害身心發展致死等罪，為最輕本刑三年以上有期徒刑的重罪，就是屬於強制辯護案件。

因此，以剴剴案為例，法院審理的程序中，被告必.須.有律師為其辯護。此時，律師的角色，不只是維護被告答辯的權利，也是法律必要程序。

相反的，以輿論的立場，希望剴剴案的被告們被重判，若是沒有律師參與，也判不了。我想這也不是大眾所願。

律師依法執行職務，不應成為與被告併受公評的對象

你可能想：律師有拒絕受任的權利，為什麼還要接受這樣的被告委任，為他們辯護？若不是認同他們的行為，為什麼同意為他們辯護？

有幸擔任過不少刑事、甚至社會矚目案件的辯護人，也當了全國第一件被告否認犯罪的國民法官案件的被告辯護人。認知到律師受委任成為辯護人的原因很多，辯護策略也有很多種，例如：

為無罪結果的；

為有罪但被輕判；

為有罪但爭取和解撤告、緩刑或易科罰金的；

為維護被告在刑事程序中權利的。

不是每個案件都要把有罪打成無罪，把黑講成白。

你可能會說，也有為了自己的業務吧，看錢辦事，沒有廉恥。但專業有價是必然的，律師出來混需要收入也是合理的。老實說，承接社會矚目刑事案件，所承擔的不是普通的壓力，沒有一定目標理念，只是因為錢

而承辦，應該會撐得很辛苦。

且最終展示出來的辯護策略，也是與被告多次討論，基於尊重被告意願的前提下而成。其中也可能含有取捨、妥協和選擇，非常不容易。

所以，以剴剴案來說，在不了解被告意願、辯護策略討論過程的情形下，任意把被告的行為與律師劃上等號，或認為把對被告的積怨遷怒於律師，是相當不理性的。

願意打逆風局的，都值得尊敬

在像剴剴案這類社會矚目且是重罪的案件，檢方必定有著無比壓力，但在起訴定罪率(起訴被判有罪的機會)高達九成的現在，比起律師，在法院的程序中，還是相對順風。

在輿論方面，大部分的人支持「正義」的檢方，批判被告的行為。先前在承辦國民法官案件時，面試國民法官的過程，認為檢方說的比律師正確的佔了多數。

媒體呢，真正中立的很少，多數立場向輿論靠攏。這也可以從媒體報導剴剴案的文字中，輕易看出來。

沒有人喜歡被討厭。

但也就是因為如此，這幾位在剴剴案為被告辯護的律師們，站在逆風處，承擔案件本身的壓力，承受輿論、媒體的謾罵，仍保持初心、堅守崗位、依法執行職責，我認為非常值得尊敬。

我妹也是從事文創產業，從她身上才發現，越來越多人為自己佈展。一方面把自己的作品集合起來展示，像小型的成果發表會，另一方面也讓粉絲可以參與充滿喜愛角色的展覽。

其中，如果能把一些未曾公開的手稿作為展覽內容，再令人驚喜不過的了。

但是，既然是為別人創作商案的手稿，跟任意使用自己創作的情形又不一樣。

如果你也是文創產業者，或你是創作者，也面臨草稿使用的疑問，請看下去。如果你不是，也分享給你身邊身為創作者的朋友。

商案作品本身的著作權財產權屬於誰

首先，著作權財產權簡單說是指，擁有使用作品的權利，及把作品權利授權出去的權利。

這個權利屬於誰，你要先看看，原先委任設計的契約有沒有規定。若是沒有約定，著作權法規定是由創作者享有作品的著作財產權。

不過根據經驗，如果契約上有寫，大部分是由商案業主擁有作品的著作財產權。

原因很簡單，一方面花錢請人設計的作品，是專為業主需求而生，不適合也不想要別人使用，二方面也為了他對作品的掌控性。

手稿可不可以用，跟它的所有權和著作財產權有關

❶手稿不是交出去的那份商案作品，所以在契約沒有特別約定的情況下，創作者擁有手稿的所有權。

❷你擁有手稿的所有權，還要考量，任意使用會不會侵害商案業主對商案作品的著作財產權。

有看過契約寫明，創作歷程所產生的草稿都包括在商案作品著作財產權範圍內的，那就沒什麼爭議，創作者不能自行展出。

契約沒有寫，或沒有寫清楚商案作品著作財產權包括草稿，當然，解釋上，商案業主的著作財產權就沒有包括商案作品的手稿。理論上是可以自行展出的。

但必須小心的是，契約沒有寫清楚商案作品著作財產權範圍，或手稿的著作財產權歸屬，都存在爭議風險。爭議一來，煩人的不是訴訟結果，而是過程。

但你還要注意，有沒有違反保密義務

除了著作權的議題，在商案設計委託或其他委託創作的合作裡，會在契約約定保密義務。

常見的保密義務，例如，不能揭露創作者的身份。

這樣的情形下，縱使你擁有商案設計手稿的所有權、著作財產權，未經同意下具名公開展出時，還是會違反保密義務。需負上損害賠償或違約金的後果。

最能避免爭議，還是先徵得商案業主的同意

正在看文的你，若是有使用商案作品本身或手稿作為作品集、展覽等公開行為，最好的方法就是在契約裡寫清楚。

你可以這麼做：

❶把商案作品著作財產權的範圍限制清楚，例如：有沒有包含手稿。

❷如果商案作品和手稿的著作財產權歸屬商案業主，你也要在契約上寫明，業主同意授權你使用手稿的目的和範圍。

舉例：你可以為行銷目的，使用手稿在作品集或成果展覽中。

❸保密條款有包括不能具名公開時，你就要斟酌是否要接受。

川普下達關稅政策，儘管後來有開放各國重新談判，暫緩施行，也有發布免責公告，表示部分品項享有免於對等關稅。

現況盤點

首先，很實際的，你必須檢視一下現有契約的執行情況：

❶先確認有無正在或即將受影響的部分。

❷有受影響之虞時，再查找有無相應的契約條款可以用來處理或協談。

如果都沒有相關條款，甚至沒有契約只有訂單，要重新議約就比較困難。

但以川普關稅政策影響全球的情形，有意維繫合作關係的夥伴，還是會有機會接受再次協談。

議約條款

你有機會重新討論契約，或才正要開始談契約時，你可以做的是：增加議約條款。

常見的作法是，在物價、匯率、稅率波動等超過多少百分比時，雙方同意重新議價。也可以其他表準作為議價基準。

雖然仍是需經雙方同意才會談成，至少雙方能依照契約這條款，再次進入議價程序。

不可抗力條款

不可抗力條款經常出現在契約中，但它主要解決，已經發生債務沒法履行的情況。例如，疫情期間突然的鎖國、禁止接觸等，工廠生產不出產品、進出口遲延等。

能夠在訂定時更注意的是，把目前具體可見的因素訂定進去，舉例「關稅政策」、「貿易政策」、「法定傳染病」等。可避免在執行契約時，雙方因為不可抗力因素的定義意見不一。

不過，不可抗力條款的侷限，就是沒辦法作為重新議約的依據。

法律規定的情事變更條文，舉證責任困難

或許你有點Sense，說法律應該有「情事變更」相關規定吧。

我國民法第227條之2，確實是規定因情事變更，非當時所預料，致原契約的效果顯失公平時，可以向法院聲請變更原有的效果。

例如，總經銷未達每年銷售數量，如果是因為疫情所致，可以向法院聲請減少每年銷售下限，或減少違約金懲罰。

不過，實務上，依法主張情事變更的一方必須負舉證責任，也就是最困難之處。

以上面的例子來說，未達銷售數量的原因，可能是行銷失策、產品不佳、契約訂定的目標錯誤、疫情滯銷等，要證明至單一成因，實在不容易。

所以能在契約中明訂相關條款，會比事發時，才利用民法第227條之2或類似情事變更的規定來主張，容易得多。
 
但這樣高度的政策不確定性，對匯率、市場都早成不小影響。

在這樣突如其來的情況，你一定會想：該怎麼因應呢？

某一篇的留言，被問到「如何選擇一個值得相信的律師」。
 

當時很認真的回覆了留言。這幾天看到有類似議題的短影音，想分享幾個我自己的觀點。
 

找律師像找對象，找適合自己的

無論個案和法律顧問，律師與你是不短期的合作，跟朋友相處一樣，要找適合的。

律師白白種，很溫柔的，有侵略性很強的，有很保守的，也有擅長手段的。風格各自，也各自有被喜歡的原因。

什麼是適合的？以專業和認真具備為前提，例如：

❶分析案件、說話的方式聽不聽得下去：有些人喜歡聽，講優勢多一些，有些人不喜歡；有些人就是受不了某種說話方式等。

❷對待你的態度喜不喜歡：有欣賞唱秋的態度，覺得很有氣勢；有喜歡被溫柔有禮貌對待；有希望自己被當頭棒喝，很兇的，可以被罵醒等。

❸理念跟你像不像：有的喜歡在合法範圍內，耍個小手段，戳戳對方；有的喜歡依法辦理即可。

❹有沒有辦法配合妥當：你生性容易焦慮，性格穩定的律師能讓你安定；你是急先鋒，請想想能不能接受慢條斯理的律師等；你很注重時間，如果律師老是遲交、開會開庭不準時，也是你考量是否能配合得好的原因之一。

有名的，別人說好的，真的不一定適合你。

順從自己的感受

回到留言的問題是「如何選擇一個值得相信的律師」，但我認為「值得相信」要改成「值得你相信」。

因為別人再怎麼說，重點是怎麼樣的特質，能夠讓你相信。而每個人在意的都不一樣。

曾經聽有來諮詢的人說到，剛開始跟先前律師諮詢時，覺得對話過程不太舒服，解說方式也不太喜歡，可是朋友是朋友推薦，陪同的朋友也覺得律師很ok，所以就一直忍耐，合作過程很痛苦。

所以，特別特別想告訴你們，在選擇律師的路上，自己的感受大於他人的意見。

諮詢是一個成本低的測試方法

說了那麼多，你可能會有一個疑問：「律師又不能試用，你知道適不適合？」

沒有律師試用期，但可以先諮詢啊！

諮詢大約一小時，通常律師會初步回答你的疑問、對案件的看法、說明後續程序。可以視為是未來合作的縮影。你可以體驗上面我說到的幾個依據，感受適不適合這律師。

你或許又說：「有些諮詢要錢，覺得不適合的話，不就白花錢！」

但諮詢一小時幾千元，委任費上萬元。以幾千元的機會，來避開幾萬元的不適合，我認為是很划算的。

近期遇到不少自雇者或中小企業來諮詢契約。

他們共同的情況都是，契約的對方是規模比他們大的公司或企業，而面臨下面幾個窘境：

❶契約不平等

❷對方不太接受他們修改契約的意見

❸他們卻還是很想拿下這個合作案

到底該怎麼辦呢？

契約還是要好好審閱

曾經有客戶說：「沒辦法商議，幹嘛還看那麼仔細。」哇不行啦，請看，要看，拜託仔細看！

要仔細看的原因有三個：

❶知道在這份契約下，你要做什麼

契約裡面規定你要做的事情，是不是你能做的、做不做得到對方要求的標準，是你首先必須評估的。

如果依現在的能力做不到，例如沒有足夠的技術、有技術但人力或設備不足等，表示你一定會違約啊。

❷知道你如果做不到，要承擔的風險有哪些

如果自己有違約的可能，違約效果是什麼、是否能夠承擔？

舉例，沒有在期限內完成100件成品，需要賠償對方報酬10倍的懲罰性違約金，你才能評估有沒有能力支付、願不願意受這樣的違約處罰。

❸如果對方違約，他要賠償你多少，才能補償到你的損失和不方便

以保密義務舉例。你為了這個合作，提供給對方很多商業上的機密資料。如果對方洩密了，結果契約上沒有寫違約效果，或需要你自己舉證損失，你可以接受嗎。還是，你認為應該要加上懲罰性違約金。

都沒看就簽，就像自己被賣了都不知道。

縱使對方不一定會接受修改意見，但還是要提出商議

你會問：「對方那麼強大，看起來就不會理我」、「提議了也不會改，還需要提出嗎？」但你不知道的是，提出商議的意義有二：

❶提了有機會，不提就完全沒有商議機會

說一個真實故事。我有一個客人，跟一個知名的國際公司合作，合作項目大概有共識了，但契約條款太偏頗了，客戶實在無法接受。

於是，我跟他們討論出影響最重大的幾個條款，搭配商業慣例和法律概念，以合理性來向對方說明不認同的原由。中間很多次被對方打回票，但最後對方居然做了部分妥協！

有試有機會。

❷提出代表你地位上沒有顯低於對方

依我的觀察，越是把自己看得很小，反而越讓對方認為你好講話，可以對你強勢。

而對契約提出意見商議，就是一個你把對方看成平起平坐的做法。大不了被打槍而已。契約商議本來就是同意與拒絕來往的過程，也沒什麼特別。

如果你還是覺得很害羞，教你一招：你可以問問題。

把有疑問的、認為不合理的都提出來詢問，讓對方知道你不是隨便的。

對方為你解釋訂定的原因、合理性，在解釋的當中，如果有對方講起來很牽強的地方，可能就會是商議的切入點。

反問自己，如果違反契約條款，是否承擔得起成本或賠償

如果對方就真的真的，對於你的修改提議不動如山，你最後要思考的是：

❶自己違約時，能不能承擔賠償金額；對方違約時，你能不能承擔對方不賠償的成本。

❷你想要在這個合作中獲得金錢以外的經歷、名聲等，有沒有大於你要承擔的賠償或成本。

想過一輪之後，認為自己可以承擔，就簽下去吧。但如果風險的成本太高了，縱使是一個好的機會，也需要放手。或者說，也不能稱為是一個好機會了。

果殼在Threads上發了一篇「用ChatGPT寫律師書狀：文組地獄來了」的文（連結放留言），這篇文大意是：
利用GPT 4o模式撰寫訴狀，生出了一份堪用的書狀。他發現：

❶市場不需要這麼多律師了。

❷律師函、存證信函這種簡單工作，可以立馬完成。

❸未來大型律所，可能要裁員了

獲得了非常大的迴響，很多人分享了律師不會被AI取代的原因。

不可否認的，律師是人，人本來就有許多AI無法取代的特質和能力，例如：人性、信賴度、創意性、客製性等。

但剛好昨天看到Lawsnote DocPei快速生成、審閱契約的網站，究竟律師的「撰寫、審閱功能」到底會不會被AI取代呢？

我認為短期內不會。以一個AI外行人的角度，觀察原因如下：

法律專業的人比較能給予足夠明確的指令，生成符合需求的文件

在果殼那篇Threads及留言回覆，他花了很多時和思考間給予指令（持續調教、修改、請他用最高法院判決結構及語氣撰寫等），並不是隨意丟入訴求，就生成一個所謂「堪用」的書狀。

從這樣的過程可知，如果不是法律專業，甚至沒有律師背景，恐怕沒能給予正確指令，以達到生成符合需求，又切合法律的文件。

沒有法律專業的人較無法辨別生成結果，而知道哪裡需要調整

前幾天法顧客戶的承辦人提供一份ChatGPT做成的契約審閱意見，讓我參考。

我第一次看，覺得內容有模有樣、四平八穩。第二次看，卻發現內容細節沒有切中要點，意見很多但沒有結論。但客戶說他看過內容了，覺得跟他的意見差不多。

不禁懷疑，如果不是律師，對於AI生成後的成果，是不具備辨識能力的。

如果有訓練好的AI可做到律師撰寫、審閱的功能，讓人信任也需要時間

果殼那篇Threads留言中，有一則提到對生成結果的信任問題。

目前，大部分的人還有以「信賴」決定「認同」的習慣，AI生成的結果何時取得人們的信賴，還有一段路要走。

外加有一個有趣的點！Lawsnote DocPei快速生成、審閱契約的網站服務中，還是提供了一個「律師審閱服務——客製化契約方案」的選項。這可以說，也是理解律師的客製功能，及順應AI還無法完全取代律的趨
勢。

你的想法呢

你認同我的觀點嗎？

你的工作有被AI取代的可能嗎？

之後想試試公開檢視透過AI生成的契約或書狀。你們會有興趣嗎。

請分享給對AI取代工作的議題有興趣的朋友。